業績承諾未補償股東行權來督促

2021年3月，某上市公司C（以下簡稱C公司）發布了《關于參股公司某電池公司業績承諾完成情況的進展公告》，披露業績承諾方及其連帶保證人LXQ未能如約向公司支付2018年的業績補償款11552.0845萬元。

交易時，標的公司及原股東承諾，2016年至2018年標的公司扣非后凈利潤分別不低于40000萬元、70000萬元及120000萬元。C公司披露，標的公司2018年未實現業績承諾，業績承諾方需補償公司11552.0845萬元。2020年3月30日，雙方補充簽訂《業績補償協議》，業績承諾方需于2020年7月20日向C公司支付不低于2310.4169萬元、2020年9月30日前向C公司支付剩余款項；若未支付則需按照人民銀行同期存款利率向C公司支付利息作為違約金，業績承諾方實際控制人LXQ對前述義務承擔連帶保證責任。截至2021年3月，履約期限已過，C公司僅收到業績補償款100萬元。

中證中小投資者服務中心（以下簡稱投服中心）公益性持有滬深兩市A股市場上市公司1手股票，是C公司的一名“小股東”。針對C公司存在業績承諾款未得到補償的情況，投服中心以發送股東建議函的方式，示范行使建議權，建議內容包括：（1）建議C公司董事會披露擬采取的具體追償措施。（2）建議C公司及時與LXQ協商以質押的股權抵償部分欠款。同時，投服中心建議C公司以公告的形式對上述問題予以回復，向廣大中小投資者充分釋疑。收到股東建議函后，C公司以公司公告的形式對相關問題進行了回復，一方面嚴格督促業績承諾方及連帶保證人履行業績補償義務，按期償還業績補償款項；另一方面，積極履行股東權利，督促標的公司轉型調整，促進業務發展。同時，C公司有權隨時采取各項法律手段向業績承諾方及其連帶保證人主張要求履行全部補償義務。

（一）充分關注業績承諾未履行問題

并購重組是企業發展的機遇，是上市公司擴大業務規模、取得優質資產的重要方式，但也伴隨著一定的風險。上市公司并購過程中，約定業績承諾事項反映出交易標的對自身業務發展的信心，能夠為上市公司和二級市場提供良好的預期。同時，業績承諾也是標的公司在未能達成業績時需按照雙方約定對上市公司進行補償的前提條件。標的公司沒有完成約定業績并且未能按照業績承諾對上市公司進行補償，將會損害上市公司及廣大股東的利益。這種情況下，上市公司董事會應當積極督促承諾人遵守承諾。承諾人違反承諾的，上市公司董事、監事、高級管理人員應當勤勉盡責，主動、及時要求承諾人承擔相應責任。

（二）關注公司治理，做“積極股東”

廣大投資者也可以積極關注上市公司業績承諾未得到補償及其他公司治理事項，及時行使股東權利。《中華人民共和國公司法》賦予上市公司股東利潤分配請求權、剩余財產分配權、表決權、建議權、提案權等權利，如果投資者發現上市公司在證券發行、資產收購、關聯交易、信息披露等公司治理環節存在不適當、不合理甚至違法違規行為時，可以參考投服中心示范行權案例，通過參加股東大會、發送股東函件、參加媒體說明會及業績說明會、網上問詢等方式行使表決權、質詢權、建議權、提案權等權利，做上市公司的“積極股東”，維護自身合法權益，促進提高上市公司質量，分享公司成長紅利。