證券公司股權質押業(yè)務法律風險的應對策略研究

吳瀧飛

廣東法制盛邦（東莞）律師事務所，廣東 東莞 523000

近些年來，我國為保障經濟的穩(wěn)定發(fā)展，實施了宏觀調控政策，對金融行業(yè)的發(fā)展進行了規(guī)范，尤其是對銀行業(yè)的發(fā)展進行了積極調整，而這就使得部分企業(yè)越發(fā)難以在銀行取得足夠的融資資金，促使企業(yè)陷入了發(fā)展危機。越來越多的上市公司為保障自身的發(fā)展，將融資對象由銀行轉向了證券公司、信托公司等，且以股權質押的方式來進行融資交易，這在一定程度上推動了證券公司的發(fā)展。隨著證券公司在金融業(yè)務中發(fā)揮出了越來越重要的作用，證券公司股權質押融資規(guī)模持續(xù)擴大，相應的股權質押業(yè)務風險也隨之來臨［1］。尤其是自2014年以來，不斷有著質押標的面臨著“強制平倉”的這一風險問題，而越來越多的證券公司也在發(fā)展期間暴露出了業(yè)務風險與法律風險問題。

一、股權質押概念與性質

（一）股權質押概念

股權質押是金融界中的一個術語，對推動企業(yè)融資活動的順利開展，為企業(yè)發(fā)展注入足夠的資金起到了積極作用。明晰股權質押的概念，對企業(yè)更好地開展融資活動，防范各類風險問題同樣有著非凡的價值。對股權質押概念的解讀需要重視以下三個內容：

1.股權：即股東權。廣義上的理解指的是股東可向公司提出各種主張的權利。而從法律實務上來進行分析，廣義的股東權利并不能作為股權質押的標的物。以狹義的概念來進行解讀則指的是股東在公司中由股東這一身份與資格而可以享受到從公司獲取經濟利益、能夠參與到公司日常經營與管理的這一權利，這些權利是股東基于自身資格而可以享受到的。因此，從狹義的定義上來理解，股東權可以作為股權質押的標的物［2］。

2.質押：質押執(zhí)行的程序是通過當事人一方以市民法作為根據(jù)，將物的所有權轉讓于他方，他方則需要遵守信用條約，要以合理的方式在約定的時間、范圍內將原物歸還。現(xiàn)代社會背景下，由于權利觀念發(fā)生了一定的變化，對“質押”也有了新的解讀，權利作為一種物質財富的形態(tài)以及代表，成為了質押活動中最為典型的、具有突出代表性的標的物，質押也成為金融活動中的重要組成內容。

3.股權質押的界定：股權質押是通過將出質人以其所擁有的股權來作為質押標的物而設立的，是權利質權的一種表現(xiàn)形式。經濟繁榮發(fā)展、金融行業(yè)的誕生以及不斷變化的市場環(huán)境都是促成股權質押形成的關鍵因素。

（二）股權質押的性質

股權質押的性質是證券公司以及其他各類公司開展質押業(yè)務時需要重視的研究內容，學術界對股權質押的研討中主要有著兩種觀點。

1.權利讓與說。在該學說中指出職權的標的應當是以有體物為限，而以有體物為限所產生的質權則是基于在有體物上設立的“質”，而并非在“權利”之上所設置的一種質權。

2.權利標的說。這一學說中指出了權利質與有體物上的質其實是不存在明顯差別的，從其根本的性質上來說，權利質以及有體物上的質都是應當不具備差異，其根本性的不同僅僅是在于質押標的物上存在著不同，與其各自的權利、性質等無顯著的聯(lián)系。透過股權質押的本質與概念來展開進一步的研究，可認為股權之所以能夠成為一種質押活動的標的物，主要原因則是股權所代表的公司利益、財產利益。股權本身又具備著轉讓性，股權自身是能夠為股東帶來既定利益的［3］。

二、股權質押的設立

證券公司在開展股權質押業(yè)務活動時，必須要重視股權質押的設立內容，要分析股權質權生效的客觀要件，避免發(fā)生業(yè)務法律風險，迫使證券公司陷入發(fā)展的窘境中。

股權質押的設立需要以合同作為依托，在合同中規(guī)范并明確雙方的義務、權利等。在金融業(yè)務活動中，股權質押行為本身是可以看作當事人雙方自由協(xié)商的一種表現(xiàn)，當事人雙方應對各自的要求、權利、義務進行明確，并規(guī)定合約期限，雙方需要就股權質押的相關問題達成一致建議，而在整個股權質押過程中，股權質押的合同需要記錄并證明雙方當事人的協(xié)商內容，合同應當作為雙方當事人協(xié)商內容以及達成協(xié)議的書面憑證，且合同具備著法律效應，在當事人雙方就質押內容、權利等進行明確并簽署合同后，合同具備法律效應，當事人就應當按照合同的規(guī)定履行各自的義務。在我國《民法典》中就指出了要想使股權質押成立，就必須要進行出質登記，在雙方達成統(tǒng)一意見后，簽訂相應質押合同。

在簽訂了合同之后，涉及股權質權生效的這一問題，通過對股權質押合同的性質進行分析，可認為這是一種諾成性合同，因而，令合同生效的方法較為簡單，一般而言只要合同簽署后，具備了民事法律行為的一般要件，就可依照合同來規(guī)范雙方的權利、義務等，并按照《民法典》中的相關規(guī)定來處理雙方的違約行為。然而股權質權的生效卻并非如此，要借助擔保物權相關的規(guī)定來加以識別并作出判斷，簡單地說，就是通過對民事法律行為進行判斷，判斷其是否符合物權變動的條件［4］。從物權變動的原則來看，當發(fā)生了符合《民法典》中有關物權變動的客觀條件后，則必須要進行公示，以公示的形式來取得對抗第三方人的這一權利，而這一過程中，則包含了“公示”股權質權的成立、對抗第三人的行為，這是判斷股權質權生效的客觀要件。

三、證券公司股權質押業(yè)務法律風險的具體表現(xiàn)與原因分析

在證券公司實施股權質押業(yè)務活動時，需要明確股權質權的實現(xiàn)條件，以及切實掌握股權質權實現(xiàn)的方法，這樣才可有效避免證券公司陷入股權質押業(yè)務法律風險中。而通過對當下部分證券公司所陷入的股權質押業(yè)務法律風險進行分析發(fā)現(xiàn)有著以下幾點突出的表現(xiàn)。

（一）具體表現(xiàn)

1.以對賭協(xié)議來延緩司法處置進程：在金融界各項業(yè)務的開展過程中，需要防范金融危機與金融風險問題，確保企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展。而在此過程中就有著對賭協(xié)議的支撐。在股權質押業(yè)務活動開展過程中，同樣會涉及對賭協(xié)議，上市公司通常在以股權質押業(yè)務來換取融資資金時，都是以業(yè)績承諾來作為交易實現(xiàn)的客觀條件，承諾完成業(yè)績之后，將會回報于證券公司。這是在正常情況下的交易實現(xiàn)，也是理想狀態(tài)下的股權質押業(yè)務的開展。而若是在規(guī)定時間內上市公司并未能達到預期的目標，則難以兌現(xiàn)以往的承諾，此時，就不得不面對業(yè)務風險問題，要及時處理由于未完成業(yè)績而遭受的各方面的損失難題［5］。如要求融資人購回公司的股票，或者說將那一部分股票給予注銷處理，這是金融界中處理此行為的常見手段，但若是放在司法實踐中，卻可能發(fā)生其他的一些問題。例如司法機關通過以拍賣的方式來處置這一部分涉案股票，上市公司可通過法律途徑來申請注銷這一部分股票提出抗議，這就會導致這一部分股票的處置將會被無限延期，又加上執(zhí)行階段中的執(zhí)行異議存在著審查時限，若是錯過了最佳的審查時間段，則會出現(xiàn)一定的審查風險，最終使得上市公司的股票持續(xù)性下跌，退出市場。除此之外，也可能會發(fā)生股票價格持續(xù)上升的情況，但從司法實踐與對賭協(xié)議兩者相庭抗爭的本質做出分析，卻也發(fā)現(xiàn)了大部分的處置結果都是雙方持續(xù)僵持，尋找和解的辦法與出路，致使司法處置進程不斷延緩，這顯然不利于證券公司股權質押業(yè)的拓展，對金融界也將造成一定的沖擊。

2.司法救濟不及時：一旦涉及有“涉案股票被司法凍結”的行為，涉案股票已經被上市公司進行結算處理的，則無法做出違約處置這一處理方式。此時務必要第一時間選擇通過走司法途徑來處理事件，即通過以案件的訴訟、仲裁、強制執(zhí)行公證債權文書的方式來實施司法處理，以法律來保障當事人的根本權益。而從司法實踐來看，許多當事人在遇到此類情形時，難以在第一時間尋求司法幫助，產生了司法救濟不及時的問題，遺留下的問題也難以得到有效解決［6］。

3.融資人涉及的訴訟問題較多：通常一旦發(fā)生有股權質押業(yè)務風險問題后，融資人都會有著較多的債務纏身，面臨著較多的訴訟難題，這也就在一定程度上增大了法律風險，使得股權質押業(yè)務法律風險問題難以在短時間內得到處理。

（二）原因分析

針對以上證券公司股權質押業(yè)務法律風險問題的具體表現(xiàn)進行分析，可發(fā)現(xiàn)導致風險問題發(fā)生都是有著一定原因的，通過對原因展開探究，才能切實針對原因、問題表現(xiàn)來提出合理的應對策略。

1.質押股票因素：股權質押的根本條件在于股東權利，而股東權利能夠為公司股東帶來一定的經濟利益，作為標的物具備著經濟屬性。此時，對質押股票的處置則面臨對賭協(xié)議、司法兩方面的問題，增大了法律風險發(fā)生的可能性。

2.司法因素：不論是通過司法再凍結還是及時進行司法救濟，由于司法執(zhí)行的過程中牽涉到對不同股份性質的股票需要以不同的處置方式來進行處理，整個司法處置的進程相對較慢，延長了司法處置的時間，這就進一步增大了股權質押業(yè)務法律風險發(fā)生的概率［7］。

3.融資人自身的因素：融資人在實施投融資活動時，必須要重視對風險的控制，要能夠準確識別風險問題，若是對風險把控不嚴格，盲目展開融資行為，必然會增大融資風險。除此之外，融資人的資金用途不合理、資金來源不明等等都將會導致法律風險的發(fā)生。

4.證券公司與證券市場因素：證券公司要重視對風險的把控，關注業(yè)務風險、法律風險等問題；而在整個證券市場方面也可能受到整個經濟發(fā)展的大背景影響，如證券市場下行、低迷不景氣等。

四、證券公司應對股權質押業(yè)務法律風險的策略

（一）建立并完善股權質押信息披露制度

為保障證券公司股權質押業(yè)務的持續(xù)拓展，助推我國金融行業(yè)的發(fā)展，就需要建立并持續(xù)完善股權質押信息披露制度。通過此項制度確保上市公司真正將股權質押信息完全披露出來，避免由于信息披露不及時，信息披露不充分、不真實等造成相應的問題。在相應的監(jiān)管部門監(jiān)督之下，真正將股權質押信息進行披露，對于未能做好此方面工作的上市公司必須給予一定的處罰，要提升法律實施的可行性，以法律來作為保障，助推證券公司的穩(wěn)步發(fā)展。

（二）建立科學合理的股權質押業(yè)務決策流程

股權質押業(yè)務決策流程的規(guī)范性可在一定程度上降低企業(yè)發(fā)生融資風險問題的概率。通過對股權質押業(yè)務的一般流程做出分析，發(fā)現(xiàn)這一流程主要通過在市場上尋找優(yōu)質的客戶資源，與客戶進行交流、商談，再來開展業(yè)務工作。然而市場中的影響因素較多，包含了產業(yè)因素、上市公司因素、融資人的信譽條件等［8］。因此，在開展股權質押業(yè)務時，就需要合理進行決策，通過對市場行情、上市公司情況、融資人的信譽條件等進行合理分析，平衡融資的利弊，要切忌盲目跟風，避免不當?shù)娜谫Y行為。因此，證券公司必須要建立一套行之有效的決策機制，通過決策機制來分析業(yè)務融資流程，盡可能地規(guī)避風險。

（三）建立相互銜接的管轄與解決機制

在證券公司開展股權質押業(yè)務活動時需要重視對法律風險的防范，可通過在業(yè)務合同中選擇司法管轄，以司法管轄來解決發(fā)生的各類問題。在司法管轄中，主要有著訴訟與仲裁兩種形式，需要證券公司結合自身的實際情況，要能夠與融資人協(xié)商管轄范圍、管轄方式，如此可降低發(fā)生法律風險事故的概率。與此同時，證券公司業(yè)務部門需要根據(jù)當前市場行情、業(yè)務發(fā)展形勢等制定合理的解決方案，依照違約處置、司法處置的選擇路徑，盡可能及時地將信息做出反饋，要全面了解司法處置流程、配合法院的工作等。

總而言之，以上就股權質押的概念與性質做出了解讀，就股權質押的設立條件進行了分析，了解了股權質權生效的客觀要件。就證券公司股權質押業(yè)務法律風險問題的具體表現(xiàn)進行了說明，如以對賭協(xié)議來延緩司法處置進程、司法救濟不及時、融資人涉及的訴訟問題較多等，并明晰了導致法律風險問題發(fā)生的原因，最后則提出了一定的應對策略，希望可有效促進我國證券公司的繁榮發(fā)展，規(guī)范股權質押業(yè)務的實現(xiàn)行為。