王淑君 嚴建軍
宜賓學院,四川 宜賓 644000
2013年4月16日,被告張某鋒作為保證人與借款人張某國簽訂《最高額保證合同》,約定保證方式為連帶責任保證。到期后,張某國未按約定履行償還義務且因死亡被注銷戶口。2018年1月23日,原告山東Y市農村商業(yè)銀行股份有限公司向法院提起訴訟,請求判令被告張某鋒承擔連帶責任歸還借款及利息、罰息。立案后,山東省Y市人民法院依法采取送達措施,因被告張某鋒無法聯系,2018年3月8日法院依法在《人民公安報》上刊登公告,向被告張某鋒送達起訴狀副本及相關法律文書,公告期60日。不久,原告向本院提出撤訴申請,法院準許原告撤訴。2021年7月20日,山東Y市農村商業(yè)銀行股份有限公司向法院提交起訴狀,請求判如所述。
被告張某鋒聲稱,原告第一次起訴的案件于2018年1月23日立案,那么原告應該依法向法院提供涉案被告張某鋒的聯系電話和通信地址,在擔保合同中有明確的標注了張某鋒的電話號碼,此號碼自貸款申請之日2013年一直由本案被告張某鋒持續(xù)使用,在此情況下,張某鋒未收到任何電話和書面通知,在未進行相關合理必要的通知的情況下,直接通過法院進行公告送達,剝奪了本案被告張某鋒的訴訟權利,也直接導致了擔保期限的逾期及追訴權的喪失。②山東省禹城市人民法院民事判決書(2021)魯1482民初2474號。
由于人口流動的頻繁化和快速化,送達難成為訴訟實務中的一個突出問題。而公告送達作為送達的兜底方式,能夠保障訴訟程序合法性和訴訟行為有效性,在一定程度上提高了司法效率。但是在本案中,在被告張某鋒能夠通過其他方式送達時,是否可以進行公告送達呢?法律對于公告送達是如何界定的?公告送達與其他方式的送達相比,是否如被告張某鋒所稱,剝奪了其訴訟權利?這些都是需要解決的問題。
送達是民事訴訟中的一項重要制度。對當事人來說,送達直接關系到他們的權益,法院依法將訴訟文書送達后,他們才能夠了解訴訟文書的內容,才能根據文書的內容和要求實施必要的訴訟行為。在本案中,山東省Y市人民法院依法采取送達措施,因被告張某鋒無法聯系,依法在《人民公安報》上刊登公告,向被告張某鋒送達起訴狀副本及相關法律文書,公告送達改變了送達的相對性,增加了受送達人知悉送達內容的可能。在羅某俊等機動車交通事故責任糾紛民事一審民事判決書①四川省寧南縣人民法院民事判決書(2021)川3427民初1192號。中,N縣人民法院依法通過《四川法治報》公告向被告劉某春送達了起訴狀副本、開庭傳票等相關訴訟文書,劉某春在開庭前與法院取得聯系,并參加了庭審。可見,公告送達增加了受送達人接收到訴訟信息的概率,受送達人知悉其訴訟內容后,依法參與庭審,其答辯、舉證、質證、辯論等訴訟權利得到切實的保障。中國裁判文書網在2021年適用公告送達的民事裁判文書的數量便有204019篇,公告送達不再是個案的送達特例,而是我國司法實務中普遍適用的訴訟程序,公告送達制度對于司法實務中當事人程序性權利的保障具有不可替代的作用。
對法院來說,依法送達訴訟文書是嚴格執(zhí)行民事訴訟法的一個重要環(huán)節(jié),是保證訴訟程序合法性和訴訟行為有效性的重要措施。公告送達作為送達的“兜底性”方式,是法院窮盡所有方式依舊送達不能、啟動缺席審判程序的正當證明[1]。雖然適用公告送達,送達人依然沒有接受訴訟信息,但是公告送達卻是保障訴訟程序順利、及時進行的程序。在粟某頡等服務合同糾紛民事一審民事判決書②廣東省廣州市天河區(qū)人民法院民事判決書(2021)粵0106民初5578號。中載明,某公司經本院公告送達開庭傳票逾期未到庭應訴,依法可作缺席判決。那么法院就可以通過缺席判決完成訴訟活動。在孫某英等合同糾紛民事一審民事判決書③云南省文山市人民法院民事判決書(2021)云2601民初6609號。中載明,聶某松經公告送達開庭傳票,未到庭參加訴訟,視為其放棄相應的訴訟權利,由此產生的法律后果自負。公告送達體現了民事訴訟的效率價值,在當前法院案件激增的情況下,提高送達效率,從而促進案件及時解決,對于緩解訴訟壓力有著充分的現實意義[2]。
但是,訴訟效率的提高并不以犧牲被送達人的權益為前提。在王某等民事一審民事判決書④甘肅省山丹縣人民法院民事判決書(2021)甘0725民初2677號。中,判決書中載明,被告王某、何某經本院公告送達開庭傳票,未到庭應訴,亦未提交書面答辯狀,視為被告自愿放棄民事訴訟權利和對原告訴請的默認。但今后被告若持有足以推翻原告主張權利之證據時,所產生的法律責任由原告承擔。由此可見,在法院明確被送達人放棄程序性權利時,也明確了被送達人的合法權利的保障方式。
習近平總書記指出,要努力讓人民群眾在每一個司法案件中都感受到公平正義,司法機關要重點解決影響司法公正的深層次問題。在公告送達案件中,被送達人缺席庭審并不一定導致敗訴⑤⑥⑦沈陽市沈河區(qū)人民法院民事判決書(2021)遼0103民初19475號。,法院審理案件是在查明事實,分清是非,正確適用法律的基礎上進行裁決,其目的是保護當事人的合法權益,實現公平正義。在公告送達的適用中,一方面,是否遵循公告送達的規(guī)范成為法院裁判是否合法的一個重要內容,體現著程序正義。在范某京等買賣合同糾紛民事二審民事判決書⑧河南省商丘市中級人民法院民事判決書(2022)豫14民終1714號。中,二審法院認為,一審法院已經合法送達范某京等,郵寄送達無果后,采取短信、公告送達方式通知范某京等應訴出庭。二人經合法傳喚,未參加訴訟,系其自身對訴訟權利的放棄。因此,一審法院審理程序并無違法問題。另一方面,公告送達也影響著案件實體上的結果。在付某賀等民間借貸糾紛民事一審民事裁定書⑨遼寧省盤山縣人民法院民事裁定書(2022)遼1122民初566號。中載明,在審理過程中,按照原告提供的送達地址無法向二被告送達。原告不能進一步提供二被告準確的送達地址,亦明確表示放棄公告送達。遂裁定駁回原告付某賀的起訴。綜上可見,通過公告送達起訴狀副本、應訴通知書及舉證通知書等法律文書等內容,讓被送達人知悉訴訟內容,保障了送達人的程序性權利,體現著司法的公平正義。
目前在實務中對公告送達進行適用的主要有《中華人民共和國民事訴訟法》(以下簡稱《民事訴訟法》)第九十五條①《中華人民共和國民事訴訟法》(2021修正)第九十五條 受送達人下落不明,或者用本節(jié)規(guī)定的其他方式無法送達的,公告送達。自發(fā)出公告之日起,經過三十日,即視為送達。公告送達,應當在案卷中記明原因和經過。、《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》(以下簡稱《司法解釋》)第一百三十八至一百四十條②最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋(2022修正)、《最高人民法院關于適用簡易程序審理民事案件的若干規(guī)定(2020年修正)》(以下簡稱《規(guī)定》)第八條③第八條:人民法院按照原告提供的被告的送達地址或者其他聯系方式無法通知被告應訴的,應當按照以下情況分別處理:(一)原告提供了被告準確的送達地址,但人民法院無法向被告直接送達或者留置送達應訴通知書的,應當將案件轉入普通程序審理;(二)原告不能提供被告準確的送達地址,人民法院經查證后仍不能確定被告送達地址的,可以被告不明確為由裁定駁回原告起訴。以及《最高人民法院關于根據原告起訴時提供的被告住址無法送達應如何處理問題的批復》(以下簡稱《批復》)④人民法院根據原告起訴時所提供的被告住址無法直接送達或者留置送達,應當要求原告補充材料。原告因客觀原因不能補充或者根據原告補充的材料仍不能確定被告住址的,人民法院應當依法向被告公告送達訴訟文書。人民法院不得僅以原告不能提供真實、準確的被告住址為由裁定駁回起訴或者裁定終結訴訟。。
因此,我們可以歸納出現行法律法規(guī)對于公告送達制度的規(guī)定:一是公告送達的適用條件;二是公告送達的程序;三是公告送達的內容;四是公告送達的方式。而綜合關于公告送達的相關規(guī)定,我們可以發(fā)現現行法律法規(guī)中對公告送達制度規(guī)定較少,僅對必要內容進行了規(guī)定,且規(guī)定內容較為寬泛和粗糙,對具體行為并未作出細致規(guī)定,導致實務操作存在漏洞和風險。[3]此外,這樣的立法和司法現狀,也阻礙了我國司法服務水平和保障能力的提升。[4]
1.公告送達的適用條件過于模糊
《民事訴訟法》第九十五條規(guī)定了公告送達的適用條件,受送達人下落不明,或者用本節(jié)規(guī)定的其他方式無法送達的,公告送達。但是目前關于下落不明、其他方式無法送達沒有統一的標準,在裁判書中也無法得知受送達人下落不明、其他方式無法送達是如何認定的。明確能夠從法理角度解讀出來不符合適用條件的很少,例如在樊某剛等清算責任糾紛民事二審民事裁定書⑤四川省成都市中級人民法院民事裁定書(2021)川01民終16754號。中載明,因W大街4號保安人員拒絕送達人員進入而對孔某公告送達法律文書,該情形可以明確判斷不屬于因其他方式無法送達而公告送達情形。
大部分的裁判文書只能夠得知法院適用公告送達的原因:或者因為下落不明,例如劉某政等民間借貸糾紛民事一審民事判決書⑥遼陽縣人民法院民事判決書(2022)遼1021民初1號。中載明,被告外出打工,現下落不明,請求法院公告送達、缺席判決;或因為其他方式無法送達,例如李某等民間借貸糾紛民事一審民事判決書⑦吉林省梅河口市人民法院民事判決書(2021)吉0581民初3905號。中載明,對于原告的起訴,被告周某經本院電話、短信及公告等多種方式送達,其既不出庭參加訴訟,也未向法庭提交書面答辯意見,應視為自愿放棄答辯、舉
第一百三十八條:公告送達可以在法院的公告欄和受送達人住所地張貼公告,也可以在報紙、信息網絡等媒體上刊登公告,發(fā)出公告日期以最后張貼或者刊登的日期為準。對公告送達方式有特殊要求的,應當按要求的方式進行。公告期滿,即視為送達。
人民法院在受送達人住所地張貼公告的,應當采取拍照、錄像等方式記錄張貼過程。
第一百三十九條:公告送達應當說明公告送達的原因;公告送達起訴狀或者上訴狀副本的,應當說明起訴或者上訴要點,受送達人答辯期限及逾期不答辯的法律后果;公告送達傳票,應當說明出庭的時間和地點及逾期不出庭的法律后果;公告送達判決書、裁定書的,應當說明裁判主要內容,當事人有權上訴的,還應當說明上訴權利、上訴期限和上訴的人民法院。
第一百四十條:適用簡易程序的案件,不適用公告送達。證、質證等訴訟權利。以上這些裁判文書都明確說明公告送達的原因,但是如何認定下落不明,是否窮盡其他送達方式是沒有標準的,那么就無法保證法院在公告送達時嚴格遵循公告送達的適用條件。
2.公告送達的程序規(guī)定存在矛盾
《規(guī)定》第八條規(guī)定,人民法院按照原告提供的被告的送達地址或者其他聯系方式無法通知被告應訴的,應當如何分別處理。《批復》規(guī)定了原告起訴時所提供的被告住址無法直接送達或者留置送達的應該補充處理。綜合檢索的裁判文書,筆者認為公告送達的程序包括兩種,一種是原告提供了被告的準確地址,但被告下落不明或者通過其他方式無法送達,那就適用公告送達;另一種是原告不能提供被告的準確地址,法院要求原告需要補充材料,仍然無法聯系被告,那就適用公告送達。但是這兩個規(guī)范在適用上是存在問題的,一是對于“準確的送達地址”沒有明確,選擇適用規(guī)范時存在沖突,導致出現部分錯誤裁判;二是通過《批復》的補充說明,不管原告是否能夠提供被告的準確地址,其結果均為適用公告送達,例如在劉某等金融借款合同糾紛民事二審民事裁定書①遼寧省錦州市中級人民法院民事裁定書(2022)遼07民終90號。中,二審法院認為根據《批復》等相關規(guī)定,原審法院不得僅以原告不能提供真實、準確的被告住址為由裁定駁回,那么《規(guī)定》第八條第二款又該如何適用呢?
3.公告送達的內容規(guī)定言簡意賅
公告送達的內容主要是由《司法解釋》第一百三十九條進行規(guī)制,包括說明送達原因、送達各種訴訟文書的特殊要求等,雖然有學者認為公告送達文書中關于受送達人的信息過于簡單,僅有受送達人的姓名,沒有其他表明其身份的信息,其受送達人的身份并沒有特定化[5]。或者認為公告送達文書中沒有承辦法官的信息,致使受送達人看到送達公告無法與法院取得聯系。但筆者認為,目前關于公告送達內容的法律規(guī)范已經足夠適用,公告送達保護的是善意的受送達人,對于惡意逃避訴訟的當事人而言,無論怎樣明確身份信息,聯系方式都是無用的,在劉某勇等買賣合同糾紛民事一審民事判決書②云南省硯山縣人民法院民事判決書(2021)云2622民初2109號。中,法院向王某文打其手機號碼,王某文接聽一次后再不接聽。法院到其家庭住所尋找,其父母也不告知下落情況。因此法院依法按公告方式向其送達相關訴訟材料。而在善意的受送達人看來,最需要知悉的就是訴訟信息,其他的隨后都可以通過法院獲取。
根據《司法解釋》第一百三十八條的規(guī)定,公告送達有三種方式,一是在法院的公告欄和受送達人住所地張貼公告,二是在報紙上刊登公告,三是在信息網絡等媒體上刊登公告。但是這三種公告送達方式都沒有擺脫“法律圈”的固有屏障。在對644份裁判書的研究中,大部分裁判文書重點闡釋公告送達之后,當事人視為放棄答辯權等訴訟權利,對于公告送達的方式沒有具體說明。只有5份裁判是明確表明采取何種方式進行公告送達。例如李某明等民間借貸糾紛民事一審民事判決書③云南省昌寧縣人民法院民事判決書(2022)云0524民初93號。、李某光等金融借款合同糾紛民事一審民事判決書④廣東省龍門縣人民法院民事判決書(2021)粵1324民初1169號。載明,通過《人民法院報》向被告公告送達;羅某俊等機動車交通事故責任糾紛民事一審民事判決書⑤四川省寧南縣人民法院民事判決書(2021)川3427民初1192號。載明依法通過《四川法治報》公告;齊某東等民間借貸糾紛民事一審民事判決書⑥遼寧省彰武縣人民法院民事判決書(2022)遼0922民初60號。、石某友等追償權糾紛民事一審民事判決書⑦遼寧省彰武縣人民法院民事判決書(2022)遼0922民初516號。載明,檢查日報刊登的向被告公告送達訴訟材料。但無論是進行公告送達的《人民法院報》、《檢察日報》、各地方的法治報,還是現在的人民法院公告網、各地法院官網公告欄,都屬于“法律圈”接觸范圍,與日常生活相脫鉤。
公告送達導致當事人訴訟成本增加,具體包括公告費用和審理周期兩個內容。在公告費用上,參考人民法院報刊登公告的收費標準:400字以內按上述標準收費,普通的起訴狀副本、上訴狀副本、開庭傳票每件200元,普通的裁判文書(申請宣告失蹤、死亡、申請公示催告的判決和裁定等)每件300元,加急、特急會增加費用,超過400字以上需再增加費用。可見人民法院報刊登公告的費用之高。而在筆者檢索的裁判文書,有的文書明確了公告費用,有的文書載明按實際費用收取公告費用,還有的文書沒有提公告費用如何處理,但最終公告費都是由當事人承擔,當事人不得拒絕支付。在李某等民事一審民事裁定書①湖南省郴州市蘇仙區(qū)人民法院民事裁定書(2022)湘1003民初96號。中,法院通知原告按照法律規(guī)定公告送達,原告未如期繳納公告費用,裁定駁回原告李某對被告李某平的起訴。在一些小額的借款糾紛案件來說,案件的起訴費加上公告費相對于案件的標的額來說,成本較大。在趙某等民間借貸糾紛民事一審民事判決書中載明,被告田某寶于本判決發(fā)生法律效力后3日內給付原告趙某欠款2700元,而案件的公告費為690元,再加上受理費等費用,對于本案被告來說,成本過高。昂貴的收費無疑是增加了訴訟費用,加重了原告的訴訟成本。
在審理周期上,公告送達排除簡易程序的適用。除了依照《全國人民代表大會常務委員會關于授權最高人民法院在部分地區(qū)開展民事訴訟程序繁簡分流改革試點工作的決定》適用簡易程序以外,其余案件雖然以簡易程序開始審理的,但是如果被告無法聯系,需要公告送達,那么只能轉為普通程序。在筆者檢索的644個的裁判文書中,有45個案件是有簡易程序轉為普通程序的,例如王某等勞務合同糾紛民事一審民事判決書②敖漢旗人民法院民事判決書(2022)內0430民初611號。中載明,法院以簡易程序立案受理后,因被告趙某利下落不明,本案轉為普通程序依法組成合議庭公開開庭進行了審理。在東營某商貿有限公司等票據追索權糾紛民事一審民事裁定書中載明,審理過程中,因被告用其他方式無法送達成功,需公告送達,本案不宜適用簡易程序審理。裁定本案轉為普通程序。普通一審程序的審理期限為6個月,再扣除一般公告期30日,公告期過后還要計算答辯期和舉證時間,開庭最快也要在公告之日起2個月之后。案件最終支持了原告的訴訟請求,但是案件拖得太久,原告對此判決的評價可能也會降低。
因為公告送達的適用條件和送達程序規(guī)定得較為模糊,沒有要求基層組織出具下落不明證明的規(guī)范,在實務中一般是由原告在遞交起訴狀時和法院說明被告是否無法聯系,在法院確認無法聯系時就通知原告進行公告送達。因此,適用公告送達具有很大的自由度,不會造成濫用公告送達的現象。
第一,部分一審法院因原告不能提供被告準確的送達地址,錯誤適用《規(guī)定》第八條第二款的規(guī)定,以被告不明確為由裁定駁回原告起訴。在張某麗等民間借貸糾紛民事二審民事裁定書③遼寧省大連市中級人民法院民事裁定書(2022)遼02民終4592號。中,一審法院認為,原告方不能提供被告準確的送達地址,法院經查證后仍不能確定送達地址,視為被告不明確,裁定駁回原告起訴。在二審中,法院認為一審法院適用法律錯誤,應公告送達,撤銷一審駁回起訴的裁定。
第二,一些基層組織的負責人盲目出具了下落不明的證明[6],法院基于基層組織出具的關于受送達人下落不明的證明認定受送達人下落不明,但有的受送達人并不是下落不明,而是因為戶籍信息錯誤等問題導致無法聯系。在周某苗訴何某等民間借貸糾紛案中,法院根據陽明街道某居民委員會出具的關于李某倩下落不明的證明,采用公告送達的方式通知李某倩應訴,在再審中卻發(fā)現李某倩的戶籍信息歸陽明街道某合作社管理而非某居民委員會。
第三,因基層法院案件數量逐年增加,辦案人員數量在司法體制改革后驟減,送達人員承擔著較大壓力,面對著大量需要應訴的案件,對于首次送達不順利的案件,沒有窮盡各種送達方式后再進行公告送達。因此有的法院會在無法打通受送達人電話或者首次直接送達、留置送達、郵寄送達無果的情況下采取公告送達。
通過目前三種送達方式,受送達人獲取訴訟信息的概率很微弱,其程序性權利均無法得到保障。第一,對于在法院公告欄張貼公告能否達到公告送達的訴訟信息傳播功能值得懷疑,普通民眾不會為了確認自己是否涉訴經常跑到法院看供張貼的公告[7]。對于在受送達人原住址所在地張貼公告的方式,既然受送達人已經下落不明或者是法院采取其他送達方式均無法聯系,那么在受送達人住所地張貼公告便成為了一個形式。第二,在互聯網迅速發(fā)展的現今,大多數人已經沒有看報紙的習慣,更何況是專業(yè)性極高的法制類報紙報。此外,沒有專門進行公告送達的固定版面,且文字的密集程度要比報紙其他的文字高,因此除非是刻意去尋找所需要了解那則公告,否則很難發(fā)現。第三,人民法院公告網只自動顯示當天的公告信息,如果需要檢索自己的公告信息需要填寫公告內容、公告來源、法院、公告類型等相關內容,愿意采取公告搜索的被送達人數量有限。此外,人民法院公告網對紙質媒體所刊載的公告進行同步傳播[8],而且相對于紙媒來說,網站存儲的公告數量十分龐大,截至2022年6月12日,訪問量達15636063,由此可見,搜索自己的訴訟信息時必須盡可能全面具體。就筆者檢索的644篇裁判書,只有1份是在公告送達后,被送達人在開庭前與法院取得聯系,并參加了庭審。由此可見,公告送達通知效果的局限,被送達人的程序性權利在不知有訴的情況下而無法行使,受送達人的程序性權利無法得到保障。
公告送達作為保障送達人依法參與庭審,其答辯、舉證、質證、辯論等訴訟權利的手段,但結合裁判文書對于公告送達的適用來看,存在被送達人逃避公告送達的情況。就筆者檢索的裁判文書中,被送達人中有34個法人或非法人組織,其余皆為自然人。自然人因為客觀原因的話無法知悉訴訟信息的可能性很大,法人或非法人組織沒有接收到訴訟信息的情況就值得思考。
對比兩個金融借款合同糾紛案件的裁判書,一份為張某冬等金融借款合同糾紛民事一審民事判決書①沈陽市沈河區(qū)人民法院民事判決書(2021)遼0103民初20506號。中,被告某公司的委托訴訟代理人任某等到庭參加訴訟,法院判決為被告某公司的階段性保證責任已經解除,不予支持原告要求其承擔連帶責任的訴請。一份為余某等金融借款合同糾紛民事一審民事判決書②云南省硯山縣人民法院民事判決書(2021)云2622民初2338號。中,被告某公司經法院公告送達開庭傳票,最后缺席判決為被告某公司對被告余某涉貸款本息承擔連帶清償責任。公告送達無果的原因是否在于當事人已知可能敗訴,所以逃避接受訴訟信息呢?通過檢索的裁判書也可以肯定這一點,在644份裁判文書中,法院沒有支持原告主張的只有3例,例如,在亢某元等勞務合同糾紛民事一審民事判決書③內蒙古自治區(qū)牙克石市人民法院民事判決書(2021)內0782民初2467號。中,因為原告沒有向法庭提供有效的證據證明,判決駁回原告的訴訟請求。另外還有按照公平原則針對原告訴訟請求酌情確定判決的,例如在潘某喜等物業(yè)服務合同糾紛民事一審民事判決書④遼寧省沈陽市沈河區(qū)人民法院民事判決書(2021)遼0103民初18227號。中,法院認為被告按欠費金額的90%向原告交納物業(yè)費較為公平。因為被送達人在訴訟之前就明知自己存在違法或者違約的情況,肯定敗訴。因此大部分被送達人原本就想逃避,支持公告送達的可能性為零。
公告送達對法院化解送達難具有現實意義。但是實務中為了提高訴訟效率,一旦無法聯系受送達人就公告送達,會使受送達人接收到訴訟信息的概率降低,以致損害受送達人的訴訟權利,損害司法的公平正義。對此,筆者提出兩條建議,一是完善公告送達的制度,使公告送達適用有明確的標準,縮小濫用公告送達的空間;二是明確法院在裁判書中對公告送達進行說理,提高當事人對于公告送達的認同感,規(guī)范法院對于公告送達的適用。