基礎(chǔ)設(shè)施公募REITs反向吸收合并失敗案例分析及啟示

董 靜

2022年7月，華安基金發(fā)布《關(guān)于華安張江光大園REIT涉及仲裁事項(xiàng)的公告》，表示因?qū)崉?wù)操作存在較高稅務(wù)成本，終止反向吸收合并工作。鑒于此，反向吸收合并的財(cái)稅處理問題再次浮出水面，在業(yè)界引發(fā)廣泛探討。

反向吸收合并（以下簡稱“反向吸并”）顧名思義就是“子并母”，子公司作為合并方繼續(xù)存續(xù)，母公司注銷。基礎(chǔ)設(shè)施公募REITs（以下簡稱“公募REITs”）進(jìn)行反向吸并交易，是由于特定情況下產(chǎn)品需要設(shè)立一家特殊目的公司（即SPV），在SPV層面構(gòu)建債資比，并通過SPV去收購項(xiàng)目公司。收購?fù)瓿珊螅身?xiàng)目公司反向吸并SPV，將債資比下沉到項(xiàng)目公司，由此實(shí)現(xiàn)稅盾效應(yīng)以及避免底層物業(yè)權(quán)屬變更等程序問題。

本文通過介紹公募REITs構(gòu)建債資比的原因、設(shè)立SPV構(gòu)建債資比的交易安排、公募REITs反向吸并失敗案例的原因分析（包括稅務(wù)處理、工商程序和會計(jì)處理），提出公募REITs反向吸并過程中應(yīng)注意的實(shí)操問題，包括應(yīng)采取何種反向吸并方式、構(gòu)建SPV債資比需防范資本弱化風(fēng)險(xiǎn)。

一、公募REITs構(gòu)建債資比的原因和交易安排

公募REITs采取雙層嵌套架構(gòu)，即上層“公募基金”、下層“資產(chǎn)支持專項(xiàng)計(jì)劃”（ABS）。公募基金通過向投資者發(fā)售基金份額募集資金，公募基金利用資金投資并持有ABS全部份額，ABS從原始權(quán)益人或其關(guān)聯(lián)實(shí)體受讓項(xiàng)目公司股權(quán)，從而持有項(xiàng)目公司100%股權(quán)。項(xiàng)目公司持有底層物業(yè)，并取得物業(yè)運(yùn)營收入。

（一）項(xiàng)目公司層面構(gòu)建債資比的原因

在項(xiàng)目公司層面構(gòu)建目標(biāo)債資比，主要有兩個原因：一是因?yàn)轫?xiàng)目公司營運(yùn)前期的折舊費(fèi)用較高，會計(jì)利潤較低甚至虧損，可能無法實(shí)現(xiàn)分紅；但是項(xiàng)目公司的現(xiàn)金流量充足，通過支付借款利息將現(xiàn)金回流至ABS和公募基金，可以保證基金投資者獲取穩(wěn)定收益，減少項(xiàng)目公司的資金沉淀。二是因?yàn)槔⒅С鼍哂卸惗茏饔茫欣诮档晚?xiàng)目公司的所得稅稅負(fù)。

（2）項(xiàng)目公司層面構(gòu)建債資比的交易安排

根據(jù)項(xiàng)目公司層面是否存在存量負(fù)債，采取以下兩種方式構(gòu)建目標(biāo)債資比。一是ABS向項(xiàng)目公司發(fā)放股東借款，置換存量負(fù)債。若項(xiàng)目公司層面已有合適的存量負(fù)債，ABS可以直接收購項(xiàng)目公司股權(quán)。然后，ABS向項(xiàng)目公司發(fā)放股東借款，來置換項(xiàng)目公司的存量負(fù)債。實(shí)操案例如中金普洛斯倉儲物流封閉式基礎(chǔ)設(shè)施REITs。二是通過設(shè)立SPV構(gòu)建債資比，再由項(xiàng)目公司反向吸并SPV。在項(xiàng)目公司沒有合適的存量負(fù)債且無法減資的情況下，通常通過設(shè)立SPV方式構(gòu)建債資比。根據(jù)監(jiān)管要求不同，可能由ABS或原始權(quán)益人構(gòu)建SPV債資比。路徑1： ABS構(gòu)建SPV債資比。原始權(quán)益人設(shè)立SPV，并將SPV轉(zhuǎn)讓給ABS，由ABS構(gòu)建SPV債資比。原始權(quán)益人將項(xiàng)目公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給SPV。實(shí)操案例如華夏越秀高速公路封閉式基礎(chǔ)設(shè)施REITs（以下簡稱“華夏越秀REITs”）。路徑2：原始權(quán)益人構(gòu)建SPV債資比。原始權(quán)益人設(shè)立SPV，構(gòu)建SPV債資比。原始權(quán)益人向SPV轉(zhuǎn)讓項(xiàng)目公司股權(quán)后，然后將SPV股權(quán)轉(zhuǎn)讓給ABS。實(shí)操案例如華安張江光大園封閉式基礎(chǔ)設(shè)施公募REITs（以下簡稱“華安張江光大園REITs”）和紅土創(chuàng)新鹽田港倉儲物流封閉式基礎(chǔ)設(shè)施REITs（以下簡稱“紅土鹽田港REITs）。

以上兩種路徑下，構(gòu)建債務(wù)方式通常包括向SPV發(fā)放股東借款、SPV申請銀行并購借款、SPV負(fù)債收購項(xiàng)目公司股權(quán)等。原始權(quán)益人將項(xiàng)目公司股權(quán)（或SPV股權(quán)）轉(zhuǎn)讓給公募REITs后，形成“ABS—>SPV—>項(xiàng)目公司”的持股架構(gòu)，這使得注銷SPV成為至關(guān)重要的環(huán)節(jié)。一方面SPV層面取得的收入僅有項(xiàng)目公司的分紅，其免征企業(yè)所得稅，導(dǎo)致SPV發(fā)生的利息支出無法在企業(yè)所得稅前扣除，無法發(fā)揮稅盾效應(yīng)。另一方面，項(xiàng)目公司持有基礎(chǔ)設(shè)施資產(chǎn)，與承租人簽署了相關(guān)租約，如果項(xiàng)目公司主體消滅，那么SPV需要進(jìn)行相應(yīng)的不動產(chǎn)變更登記和租約重簽，流程繁瑣且可能產(chǎn)生監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn)。因此，需要通過項(xiàng)目公司反向吸并SPV的方式，將負(fù)債下沉到項(xiàng)目公司。

以華安張江光大園REITs為例，反向吸并前的基金架構(gòu)如圖1，反向吸并后的基金架構(gòu)如圖2，其中安恬投資為SPV，中京電子為項(xiàng)目公司，張江光大園為基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目。

二、反向吸并失敗案例的原因分析

（一）稅務(wù)層面——特殊性或一般性稅務(wù)處理

華安張江光大園REITs由于稅負(fù)較高終止反向吸并的消息一出，業(yè)界猜測的主要方向在于該反向吸并不適用于特殊性稅務(wù)處理、無法實(shí)現(xiàn)遞延繳納所得稅，從而導(dǎo)致稅負(fù)過高。

1.特殊性稅務(wù)處理方式的適用性。企業(yè)合并的稅收政策依據(jù)主要為《企業(yè)重組業(yè)務(wù)的企業(yè)所得稅處理辦法》（財(cái)稅[2009]59號，以下簡稱59號文），合并是指一家或多家企業(yè)（以下稱為被合并企業(yè)）將其全部資產(chǎn)和負(fù)債轉(zhuǎn)讓給另一家現(xiàn)存或新設(shè)企業(yè)，被合并企業(yè)股東換取合并企業(yè)的股權(quán)或非股權(quán)支付，實(shí)現(xiàn)兩個或兩個以上企業(yè)的依法合并。合并企業(yè)應(yīng)按公允價(jià)值確定接受被合并企業(yè)各項(xiàng)資產(chǎn)和負(fù)債的計(jì)稅基礎(chǔ)，被合并企業(yè)及其股東都應(yīng)按清算進(jìn)行所得稅處理。

滿足以下條件的情況下，企業(yè)合并適用于特殊性稅務(wù)處理（僅列舉部分重要條款）：股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%，以及同一控制下且不需要支付對價(jià)的企業(yè)合并；合并企業(yè)接受被合并企業(yè)資產(chǎn)和負(fù)債的計(jì)稅基礎(chǔ)，以被合并企業(yè)的原有計(jì)稅基礎(chǔ)確定；被合并企業(yè)合并前的相關(guān)所得稅事項(xiàng)由合并企業(yè)承繼；被合并企業(yè)股東取得合并企業(yè)股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)，以其原持有的被合并企業(yè)股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)確定；取得股權(quán)支付的原主要股東，在重組后連續(xù)12個月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)。

雖然公募REITs實(shí)施的反向吸并滿足上述前置條件，實(shí)操中一般認(rèn)為適用特殊性稅務(wù)處理的前提是“重組事項(xiàng)的當(dāng)事各方均為法人實(shí)體”。由于重組當(dāng)事方之一（即被合并企業(yè)股東）為ABS，不具有法人資格，因此理論上來說，公募REITs反向吸并不適用于特殊性稅務(wù)處理。

2.一般性稅務(wù)處理方式下的所得稅稅負(fù)。一般性稅務(wù)處理方式下，相當(dāng)于SPV按照公允價(jià)值將各項(xiàng)資產(chǎn)和負(fù)債轉(zhuǎn)讓給了項(xiàng)目公司，SPV及其股東ABS需要按照清算進(jìn)行所得稅處理，即對于資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收益繳納企業(yè)所得稅。根據(jù)交易安排可見，在公募REITs設(shè)立環(huán)節(jié)，SPV按照公允價(jià)值受讓項(xiàng)目公司股權(quán)；公募REITs設(shè)立后立即實(shí)施反向吸并，由于相隔時(shí)間較短，項(xiàng)目公司股權(quán)基本不會發(fā)生較大增值，因此不會給原始權(quán)益人帶來實(shí)質(zhì)的稅負(fù)影響。

實(shí)操中，可以看到通過設(shè)立SPV構(gòu)建債資比的兩只公募REITs-紅土鹽田港REITs和華夏越秀REITs，分別于2021年11月9日和2022年1月29日發(fā)布了完成反向吸并的公告。因此，作者認(rèn)為華安張江光大園REITs反向吸并失敗的主要原因可能不在于稅負(fù)過高，而是在于吸并路徑的不當(dāng)安排，而該不當(dāng)安排可能出于工商登記程序的需要。

（二）工商層面——直接或分步實(shí)施吸收合并

需要注意，項(xiàng)目公司反向吸并SPV環(huán)節(jié)，項(xiàng)目公司的評估增值(150)將沖減項(xiàng)目公司的所有者權(quán)益（即形成資本公積借方余額150），而項(xiàng)目公司的實(shí)收資本為250（即SPV的實(shí)收資本），因此反向吸并完成后項(xiàng)目公司的所有者權(quán)益為100（=實(shí)收資本250-資本公積150）。鑒于此，構(gòu)建SPV債資比時(shí)，應(yīng)確保SPV層面的權(quán)益性投資金額（250）大于項(xiàng)目公司的評估增值（150），以避免反向吸并完成后項(xiàng)目公司陷入資不抵債的財(cái)務(wù)狀況，導(dǎo)致反向吸并失敗。

盡管反向吸并在法律層面沒有限制，但是實(shí)操中不同地區(qū)的工商登記程序存在差異。有些地區(qū)的工商部門表示無法辦理直接反向吸并，只能分兩步實(shí)施吸并，即第一步，ABS與SPV簽署《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，SPV將項(xiàng)目公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給ABS， SPV和項(xiàng)目公司并列作為ABS的一級子公司；第二步，項(xiàng)目公司吸并SPV。這一點(diǎn)從各公募REITs發(fā)布的公告信息中可以得到印證。

1.成功案例。紅土鹽田港REITs和華夏越秀REITs均采取直接反向吸并方式，由項(xiàng)目公司和SPV簽署《吸收合并協(xié)議》，項(xiàng)目公司直接吸并SPV，SPV注銷；

2.失敗案例。華安張江光大園REITs采取分步吸并方式。第一步，ABS管理人與SPV簽署《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，SPV將項(xiàng)目公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給ABS；第二步，項(xiàng)目公司吸并SPV。根據(jù)公開可查信息，在華安張江光大園REITs發(fā)布公告終止反向吸并前，項(xiàng)目公司股東已由SPV變更為ABS管理人。此后ABS管理人通過仲裁方式撤銷該《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，項(xiàng)目公司股東由ABS管理人變更回SPV。

分兩步實(shí)施吸并的方式下，對于第一步“SPV將項(xiàng)目公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給ABS”，從稅務(wù)層面來看，由于項(xiàng)目公司股權(quán)增值不大，即便采用一般性稅務(wù)處理方式也不會造成實(shí)質(zhì)稅負(fù)影響；但是從會計(jì)層面來看，該股權(quán)轉(zhuǎn)讓將導(dǎo)致SPV陷入資不抵債的財(cái)務(wù)狀況，導(dǎo)致反向吸并失敗。

（三）會計(jì)層面——資不抵債的財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)

舉例說明，假設(shè)項(xiàng)目公司持有的基礎(chǔ)設(shè)施資產(chǎn)賬面價(jià)值為600、實(shí)收資本600，項(xiàng)目公司股權(quán)的公允價(jià)值為750（即評估增值25%）；SPV賬面資產(chǎn)為750，股東借款和實(shí)收資本分別為500和250（即SPV層面構(gòu)建的債資比為2:1）。

SPV和項(xiàng)目公司的初始資產(chǎn)負(fù)債表情況（+借方余額，-貸方余額，下同）見表1。SPV取得項(xiàng)目公司股權(quán)后，SPV的資產(chǎn)負(fù)債表情況見表2。在原始權(quán)益人構(gòu)建SPV債資比的情況下（路徑2），原始權(quán)益人向SPV轉(zhuǎn)讓項(xiàng)目公司股權(quán)，屬于《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則第2號—長期股權(quán)投資》規(guī)定的同一控制下的企業(yè)合并，SPV對項(xiàng)目公司股權(quán)的入賬金額為項(xiàng)目公司在合并報(bào)表層面的凈資產(chǎn)（600），差額調(diào)整資本公積、形成借方余額150。最終，原始權(quán)益人將SPV轉(zhuǎn)讓給ABS后，SPV的實(shí)收資本變?yōu)椤皩?shí)收資本-ABS 250”。SPV將項(xiàng)目公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給ABS，SPV需要貸記對項(xiàng)目公司長期股權(quán)投資的賬面價(jià)值（750/600），并相應(yīng)沖減實(shí)收資本或資本公積（會計(jì)分錄如下所示）。由于SPV層面構(gòu)建了債資比，其所有者權(quán)益（250/100）必然小于長期股權(quán)投資賬面價(jià)值（750/600），導(dǎo)致SPV形成資本公積的借方余額。最終，SPV的所有者權(quán)益為負(fù)數(shù)500，形成資不抵債的財(cái)務(wù)狀況。

表1 SPV和項(xiàng)目公司的初始資產(chǎn)負(fù)債表

表2 SPV取得項(xiàng)目公司股權(quán)后的資產(chǎn)負(fù)債表

表3 SPV轉(zhuǎn)讓項(xiàng)目公司股權(quán)后的會計(jì)分錄

綜上所述，筆者認(rèn)為華安張江光大園REITs反向吸并失敗的主要原因在于，SPV將項(xiàng)目公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給ABS后，SPV形成資不抵債的財(cái)務(wù)狀態(tài)，不符合公司法的相關(guān)要求。換言之，SPV層面構(gòu)建債資比這一事實(shí)本身決定了不得采取分步實(shí)施吸并的方式，只能采取由項(xiàng)目公司直接反向吸并SPV這一方式。因此，若當(dāng)?shù)毓ど痰怯洺绦驘o法實(shí)現(xiàn)直接反向吸并，建議公募REITs項(xiàng)目各方與工商、稅務(wù)等部門進(jìn)行聯(lián)合溝通。

三、構(gòu)建SPV債資比須防范資本弱化風(fēng)險(xiǎn)

（一）資本弱化風(fēng)險(xiǎn)

設(shè)立S P V 構(gòu)建債資比的方式下，需防范資本弱化風(fēng)險(xiǎn)。首先，根據(jù)《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)關(guān)聯(lián)方利息支出稅前扣除標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)稅收政策問題的通知》（財(cái)稅[2008]121）規(guī)定，超過規(guī)定債資比（金融企業(yè)為5:1,其他企業(yè)為2:1）的利息支出，不得在企業(yè)所得稅前扣除，除非能夠證明相關(guān)交易活動符合獨(dú)立交易原則。若項(xiàng)目公司無法扣除相關(guān)利息支出，將弱化稅盾效應(yīng)，造成稅務(wù)損失。另一方面，從反向吸并的會計(jì)處理來看，過高的債資比將導(dǎo)致反向吸并后的項(xiàng)目公司陷入資不抵債的財(cái)務(wù)狀況，導(dǎo)致反向吸并失敗。

延續(xù)上例，假設(shè)項(xiàng)目公司直接反向吸并SPV的全部資產(chǎn)和負(fù)債項(xiàng)目。首先，應(yīng)抵消“SPV對項(xiàng)目公司的長期股權(quán)投資”以及“項(xiàng)目公司來自SPV的實(shí)收資本”，抵消分錄見表4。

表4 項(xiàng)目公司反向吸并SPV的抵消分錄

反向吸并完成后，項(xiàng)目公司的資產(chǎn)負(fù)債表如表5所示。對比可見，兩種路徑下，項(xiàng)目公司的資產(chǎn)負(fù)債表情況相同。項(xiàng)目公司的債資比變?yōu)?:1（權(quán)益性投資以實(shí)收資本、實(shí)收資本+資本公積、所有者權(quán)益三者孰高計(jì)算），繼承了SPV層面構(gòu)建的債資比。

表5 反向吸并后項(xiàng)目公司資產(chǎn)負(fù)債表

需要注意，項(xiàng)目公司反向吸并S P V 環(huán)節(jié)，項(xiàng)目公司的評估增值(150)將沖減項(xiàng)目公司的所有者權(quán)益（即形成資本公積借方余額150），而項(xiàng)目公司的實(shí)收資本為250（即SPV的實(shí)收資本），因此反向吸并完成后項(xiàng)目公司的所有者權(quán)益為100（=實(shí)收資本250-資本公積150）。鑒于此，構(gòu)建S P V 債資比時(shí)，應(yīng)確保S P V 層面的權(quán)益性投資金額（250）大于項(xiàng)目公司的評估增值（150），以避免反向吸并完成后項(xiàng)目公司陷入資不抵債的財(cái)務(wù)狀況，導(dǎo)致反向吸并失敗。

（二）SPV債資比臨界點(diǎn)

假設(shè)SPV的資產(chǎn)端僅為對項(xiàng)目公司的長期股權(quán)投資，SPV層面構(gòu)建債資比的臨界點(diǎn)為 “1/項(xiàng)目公司評估增值率”，計(jì)算過程如下。

SPV層面的權(quán)益投資 = 項(xiàng)目公司評估增值額

SPV資產(chǎn)總額＊[E/(D+E)] = 項(xiàng)目公司賬面價(jià)值＊ 評估增值率

由于SPV以公允價(jià)值取得項(xiàng)目公司股權(quán)，因此SPV資產(chǎn)總額等于項(xiàng)目公司公允價(jià)值。

項(xiàng)目公司賬面價(jià)值＊（1+評估增值率）＊[E/(D+E)] = 項(xiàng)目公司賬面價(jià)值＊ 評估增值率

（1+評估增值率）/（1+債資比）= 評估增值率

債資比=1/評估增值率

上例中，SPV層面構(gòu)建債資比的臨界點(diǎn)為4:1(=1/25%）。換言之，SPV層面的權(quán)益性投資金額（假設(shè)為X）應(yīng)大于150（=750/5），在此情況下，反向吸并完成后項(xiàng)目公司的所有者權(quán)益（=實(shí)收資本X-資本公積150）大于零。