新公司法的“最具影響力條款”

傅穹

如果說，憲法代表一個國家的良心，民法典代表一個國家的人文關懷，那么，公司法則代表一個國家的企業(yè)家精神。這是公司法的精神要義所在

2023年12月29日，十四屆全國人大常委會第七次會議表決通過新修訂的公司法，自2024年7月1日起施行。本次改革回應了中國特色社會主義市場經濟的實踐需求，吸納域外立法演進的經驗方法，致力于完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度，持續(xù)優(yōu)化營商環(huán)境，加強產權與股東權利保護，促進資本市場健康發(fā)展。新公司法共計15章266條，增改228個條款，實質性修改112個條款，不僅提供了豐富的體系化制度，而且法律創(chuàng)新亮點紛呈。為此，本文聚焦對經濟高質量發(fā)展影響深遠的相關條款，解讀規(guī)則背后的公司法意義。

“制度導向性”影響力最大條款

所謂“制度導向性”影響力最大條款，判斷標尺有三：一是有利于社會主義市場經濟的持續(xù)健康發(fā)展，二是有利于持續(xù)優(yōu)化營商環(huán)境，三是有利于加強產權平等保護。因此，“制度導向性”影響力最大條款涉及：

第一，弘揚企業(yè)家精神條款。我國新公司法第一條開宗明義，增加了“完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度，弘揚企業(yè)家精神”的宗旨。弘揚企業(yè)家精神的宗旨的條款，絕非僅具形式意義。筆者認為，弘揚企業(yè)家精神之于公司法改革，就像光之于建筑（貝聿銘大師語）。弘揚企業(yè)家精神是公司法大廈的靈魂支撐，是公司創(chuàng)造財富的內在驅動，是社會責任擔當?shù)幕妆P，是促進社會主義市場經濟發(fā)展的中流砥柱。企業(yè)家精神的落實，要賦予商業(yè)判斷的自治空間，要設定合理匹配的責任賠償，并給予相對寬容的糾錯機制，更要保護勤勞致富的產權。“弘揚企業(yè)家精神”的宗旨性條款，對標全球公司法，堪稱中國特色的原創(chuàng)，符合競爭時代的趨勢，引領公司立法的潮流。

第二，強調ESG重要理念條款。新公司法第二十條第一款規(guī)定“公司從事經營活動，應當充分考慮公司職工、消費者等利益相關者的利益以及生態(tài)環(huán)境保護等社會公共利益，承擔社會責任。”ESG（環(huán)境、社會和公司治理）條款列入總則，作為所有公司企業(yè)的管理與金融投資的總綱領，并非局限在財務績效的指標之上，而是遍布綠色環(huán)保投資、社會責任擔當、商業(yè)道德等領域。ESG理念關涉企業(yè)可持續(xù)發(fā)展，影響企業(yè)的經營文化，是企業(yè)競爭力的生命線，也是企業(yè)家精神的發(fā)力所在。我國公司法ESG理念條款的總則性安排，充分彰顯負責任大國風范的全球擔當以及“綠色公司法”的理念定位。

第三，優(yōu)化公司治理結構條款。新公司法圍繞優(yōu)化公司治理，形成一套體系化的治理結構與受信義務的規(guī)則構造。為避免大小公司治理規(guī)制密度倒置，簡化公司治理機構設置，減少不必要的治理成本，允許單層制公司治理，只設董事會，下設審計委員會替代監(jiān)事會，或只設執(zhí)行董事。基于新股發(fā)行或股份回購乃至可轉債發(fā)行的融資決策權效率，允許章程或股東會授權董事會的精英治理模式，同時強化董事勤勉義務與忠實義務。公司法改革的演進路徑，向來起始于公司資本改革，完善于公司治理改革，兩者交叉互動，共同支撐企業(yè)家精神的弘揚。

第四，強化“關鍵少數(shù)”責任條款。新公司法強化了控股股東、實際控制人和董事、監(jiān)事及高級管理人員的責任，特別是新增事實董事對公司負有忠實和勤勉義務（第一百八十條第三款），并規(guī)定了影子董事的連帶責任（第一百九十二條），還規(guī)定了控股股東濫用股東權利，將可能觸發(fā)異議股東評估請求權（第八十九條第三款），這是新公司法第二十一條和民法典第八十三條所規(guī)定的“權利不得濫用”原則的具象化。這是把握公司治理改革的關鍵“七寸”，也是決定治理成效的關鍵環(huán)節(jié)。

“訴訟爭議性”影響力最大條款

所謂“訴訟爭議性”影響力最大條款，均聚焦于利益沖突之所在、人性逐利薄弱所在、法律規(guī)范規(guī)避或漏洞所在。公司法改革中的連帶責任條款，往往成為爭議影響力最大的焦點。

第一，公司人格否認的連帶責任條款。新公司法第二十三條第二款新增了關聯(lián)公司人格否認條款，集中回應了實踐中出現(xiàn)的集團公司或兄弟姐妹公司利用人格獨立性躲避債務的商業(yè)亂象。該條第三款保留了一人公司人格否認，但實踐中夫妻公司能否視為一人公司，應否被直接揭穿，司法中仍然存在爭議。在公司組織法框架中，夫妻股東商事人格本應獨立，不因夫妻財產共有而被淹沒人格，夫妻公司不能被輕易揭穿面紗。

第二，有限公司設立時其他股東的連帶責任條款。新公司法第五十條將“成立后”改為“設立時”，實質上旨在限縮認繳制模式下的連帶責任時點范圍，將出資責任局限于設立時未足額繳納或實物出資不實的部分，而非成立后的所有后續(xù)出資不實的連帶責任。這是股東有限責任的回歸與反映，更有利于鼓勵投資，避免對債權人的過度保護。

第三，股東抽逃出資的連帶責任條款。新公司法第五十三條第二款增設了抽逃出資的責任條款，強調負有責任的董事、監(jiān)事、高級管理人員應當與抽逃出資的股東承擔連帶賠償責任。在董事未催繳、違法分配、違法減資與違法回購場景下，立法均設定相應的賠償責任。只有在股東抽逃出資場景下，對于協(xié)助其抽逃出資的董監(jiān)高設定了極為嚴重的連帶賠償責任。這一連帶賠償責任的設定，司法裁判應限定故意或重大過失情形，且按比例承擔連帶責任更為合理。

第四，瑕疵股權轉讓的連帶責任條款。新公司法第八十八條區(qū)分認繳屆期與否的兩種情形下的轉讓，給出了受讓人“補充責任”與“連帶責任”的兩種方案。其結果是，無論在一手轉讓還是連續(xù)轉讓中，交易各方當事人均處在責任的鏈條之中。甚至后續(xù)受讓人可能對公司設立的其他股東產生連帶責任（第五十條），引發(fā)連鎖性問責。上述責任邏輯，要求股東不僅要慎重選擇合作伙伴，而且要慎重選擇退出交易對手方。股權流動性中的補充或連帶責任，將成為未來司法的最具爭議性的訴訟地帶。

第五，影子董事的連帶責任條款。新公司法第一百九十二條規(guī)定，“公司的控股股東、實際控制人指示董事、高級管理人員從事?lián)p害公司或者股東利益的行為的，與該董事、高級管理人員承擔連帶責任。”“影子董事”顧名思義，表面形式上并非董事，但實際上是董事的背后控制者，如影隨形。影子董事的遙控指示行為，不應成為責任追索的法外之地，否則將反向激勵控制股東的機會主義行為。第一百九十二條關于控制股東連帶責任的引入，是我國強化公司治理的穿透問責的立法進步，也必將成為未來訴訟爭議的司法焦點。

“資本規(guī)范性”影響力最大條款

所謂“資本規(guī)范性”影響力最大條款，關涉股權投資者的出資期限利益、公司的效率化融資模式以及公司債券融資的放開等資本命脈。無論是股權融資抑或債券融資的規(guī)則變革，對新設公司與存量公司而言，均是影響力最大所在。

第一，限期認繳制的規(guī)則進步。新公司法第四十七條限縮了2013年的完全認繳制安排，改為“自公司成立之日起五年內繳足”。這一條款看似后退，實則是重大的立法進步。因為，完全認繳制脫離我國公司存續(xù)期較短的現(xiàn)實，難以解決天價認繳以及期限過長的亂象，更增加事前締約、事中催繳與事后訴訟的高昂成本。改為五年認繳制，是符合商業(yè)現(xiàn)實的自我修正，是一種直面現(xiàn)實的立法擔當。同時，增設第二百六十六條，給予存量公司逐步調整的緩沖空間，針對“出資期限、出資額明顯異常的”，允許公司登記機關依法要求其及時調整。上述措施的兩相結合，極大地避免了我國有限公司資本虛化，兼顧了投資者與債權人的利益。

第二，加速到期條款的公司法邏輯。新公司法第五十四條刪除了“且明顯缺乏清償能力”的前置要件，直接規(guī)定“公司不能清償?shù)狡趥鶆盏模净蛘咭训狡趥鶛嗟膫鶛嗳擞袡嘁笠颜J繳出資但未屆出資期限的股東提前繳納出資”。這一變動不僅厘清了公司法與組織法關于債權人的邏輯差異，擺脫了破產法公平受償?shù)那爸靡鼮閭鶛嗳说淖穬斕峁┝爽F(xiàn)實的保障。盡管存在“入庫規(guī)則”，即先向公司繳納，但對積極債權人而言，仍是一個切實可行的追償路徑。

第三，授權資本制的引入（第一百五十二條和第一百五十三條）。從有限公司認繳制改革，到股份公司授權資本制改革，這是我國公司資本制完善的里程碑條款。授權資本制的引入，不僅方便了股份公司的設立，便捷了閃電發(fā)行等效率化融資，為可轉換公司債券提供新的股份來源，更提供了新的反收購措施方案，同時采納實繳制、避免了資本虛化。授權資本制的章程概括性授權與股東會決議授權融資模式，是自有限公司認繳制之后的重大資本理論飛躍，是完善我國資本市場，使其健康發(fā)展的基礎性制度創(chuàng)新。

第四，完善公司債券發(fā)行制度。新公司法第一百九十四條第二款明確公司債券可以公開發(fā)行，也可以非公開發(fā)行。第二百零二條第一款規(guī)定，可轉債的發(fā)行主體從上市公司擴大到所有股份有限公司。另外，新公司法第二百零四條至二百零六條還增加了債券持有人會議規(guī)則、效力和債券受托人的管理責任。上述公司債券發(fā)行的主體范圍與發(fā)行方式的放寬改革，將極大地激活公司融資天然權力的多渠道釋放。

如果說，憲法代表一個國家的良心，民法典代表一個國家的人文關懷，那么，公司法則代表一個國家的企業(yè)家精神。這是公司法的精神要義所在。

作者系吉林大學法學院教授、博士生導師