論上市公司股東大會表決方式的不足及完善

摘要：目前上市公司中普遍存在控股股東濫用職權(quán)的現(xiàn)象，如何保護上市公司中小股東的利益成為大家關(guān)注的焦點。股東大會是股東行使權(quán)利的公司最高決議機關(guān)，充分保障股東表決權(quán)得以行使必將可以在一定程度上有效保護中小股東的利益。本文在分析傳統(tǒng)表決方式不足的基礎(chǔ)上，借鑒證券網(wǎng)上交易的成功經(jīng)驗，探討了通過先進的媒介——國際互聯(lián)網(wǎng)進行網(wǎng)絡(luò)投票表決的模式及其優(yōu)越性，籍以完善我國股東大會的表決方式，切實保護中小股東的利益。

關(guān)鍵詞：股東大會表決方式；網(wǎng)絡(luò)投票

一、股東大會的傳統(tǒng)表決方式

1．股東親自出席股東大會并行使表決權(quán)的方式。（1）舉手表決，即參加股東大會的股東通過舉手對某一議案進行表決。一般是不記名的，只是計算舉手同意的人數(shù)，再通過計算得知是否有使議案通過的最低表決權(quán)數(shù)；（2）投票表決。相對于舉手表決，投票表決需要股東把自己對某一議案的意見寫在投票用紙上，由大會指定人員統(tǒng)計，這樣便于唱票、核查。根據(jù)是否要股東簽名可分為記名投票表決方式和不記名投票表決方式。

2．股東不參加股東大會而行使表決權(quán)的方式。（1）表決權(quán)代理，即股東授權(quán)他人代為出席股東大會并行使表決權(quán)。股東授權(quán)他人代為出席股東會行使表決權(quán)通常是由于股東本人因特殊事由而無法親自出席股東會；（2）表決權(quán)委托也可以使股東不必親自出席股東大會而達到行使相關(guān)權(quán)利的目的。所謂出席股東大會并行使表決權(quán)之信托就是部分或全部股東作為受益人或信托人，根據(jù)信托協(xié)議將其因持有股份而享有的出席股東大會并行使表決權(quán)的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給作為受托人的第三人，后者為實現(xiàn)一定合法目的而在議或法律規(guī)定的期限內(nèi)持有該權(quán)利的一種信托制度；（3）通訊表決。當股東不愿或不能出席股東大會時，但不愿放棄其表決權(quán)，同時又擔心委托的代理人不按本人的意思行使表決權(quán)，有的國家規(guī)定了表決權(quán)的書面行使制度，即書面投票制度，不出席股東大會的股東在書面投票用紙上就股東大會決議中的有關(guān)事項表明其贊成、否定或棄權(quán)的意思，并將該書面投票用紙在股東大會召開之前提交公司以產(chǎn)生表決權(quán)行使效果的法律制度。

二、傳統(tǒng)表決方式的不足

通過對上述理論上及我國實際情況中的股東大會表決方式的研究，不難總結(jié)出傳統(tǒng)表決方式存在以下不足。

1． 不利于中小股東參加會議、行使權(quán)利。

無論是舉手表決還是投票表決都要求股東親臨現(xiàn)場。采用表決權(quán)代理或表決權(quán)信托時代理人或受信托人也要到場。而股東無論是自己、代理人或受信托人出席股東會，都要支付一定的費用，并且代理人或受信托人有可能不按照股東本人的意思行事。基于這些原因，一些小股東寧可放棄自己的權(quán)利，也不去參加股東大會。

在通訊表決方式中，書面表決和通過電報表決不具有實時性，不能適應(yīng)會議現(xiàn)場的諸多臨時變化，對在股東大會上臨時提出的議案無法表決；而其他的通訊方式如可視電話需要一定的成本來安裝設(shè)備、支付高昂的通信費用。

所以《公司法》和公司章程雖然規(guī)定股東有參加股東大會的權(quán)利，但又沒有給予股東參加會議足夠的方便和充分的利益補償，這樣存在的種種現(xiàn)實困難令大多數(shù)中小股東望而卻步，從而事實上剝奪了他們的權(quán)利。

2． 利于控股股東合法獨掌公司大權(quán)。

控股股東有較強的經(jīng)濟實力，加上為了有效控制公司，故不會缺席股東大會。而且公司中還有許多代表控股股東利益的董事，這些董事肯定會按照控股股東的立場行事。

舉手表決方式、投票表決方式或代理表決方式盡管對小股東不利，但是這對于控股股東影響微乎其微，相反他們利用小股東不參加股東大會的機會，可以更容易地操縱股東大會通過對自己有利的決議，選舉自己所提名的人員進入董事會、監(jiān)事會，再由董事會選任公司經(jīng)理等高級管理人員，從而控制公司的最高決議機關(guān)、執(zhí)行機關(guān)、管理機關(guān)、監(jiān)事機關(guān)。這一切都是以全體股東名義進行的，但卻造成控股股東獨掌公司大權(quán)的局面

3． 公司要付出高昂的會議成本。

對于公司來說雖然有部分股東不參加會議，但一旦舉行會議，參加人數(shù)動輒也有上千甚至上萬，組織這么多人召開會議，需要足夠大的場館、足夠多的工作人員、各種會議保障措施。從準備到股東大會結(jié)束需要一筆不小的開支，這筆高昂的會議開支增加了公司的運營成本。

歸根結(jié)底，傳統(tǒng)的表決方式不利中小股東行使權(quán)利。我們應(yīng)在保證股東大會合法、有效的前提下，通過各種方式和途徑，包括充分運用現(xiàn)代信息技術(shù)手段，擴大股東參與股東大會的比例，股東大會時間、地點的選擇應(yīng)有利于讓盡可能多的股東參加會議。

三、網(wǎng)絡(luò)投票表決方式的探討

1． 網(wǎng)絡(luò)投票是基于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)而提出的方案，在此有必要考察一下同是借助于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)而發(fā)展起來的證券網(wǎng)上交易的發(fā)展。

通稱的證券網(wǎng)上交易也就是證券網(wǎng)上委托，即證券公司通過互聯(lián)網(wǎng)，向在本機構(gòu)開戶的投資者提供用于下達證券交易指令、獲取成交結(jié)果的一種服務(wù)方式。

自20世紀90年代以來，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)開始進入證券交易。發(fā)達國家的證券市場如美國，從1995年開始網(wǎng)上交易，1998年網(wǎng)上證券公司超過100家，網(wǎng)上交易賬戶總數(shù)超過300萬，有20%的家庭通過網(wǎng)絡(luò)投資，股票網(wǎng)上交易量達14%，到2002年為止，在互聯(lián)網(wǎng)上流轉(zhuǎn)的資產(chǎn)達到5000億美元。再看我國，網(wǎng)上交易從1997年開始起步，也經(jīng)歷了快速發(fā)展的5年時間，到2003年在我國通過網(wǎng)絡(luò)進行證券投資的人數(shù)將超過1000萬人。最新統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，7月份，我國證券公司網(wǎng)上委托交易量達702億元，比去年同期上升了6.9％，占深、滬證券交易所同期股票（A、B股）、基金總交易量（雙邊計算）的10.88％，首次突破1成大關(guān)。另據(jù)統(tǒng)計，截至7月末，證券公司網(wǎng)上委托的客戶開戶數(shù)達471萬戶，占滬、深交易所開戶總數(shù)一半（3412萬戶）的13.80％，比上月增加了約20萬戶。國內(nèi)最早開通網(wǎng)上交易的華泰證券公司，1999年、2000年、2001年、2002年1~7月，網(wǎng)上交易占營業(yè)部總交易量比例分別達11.78％、24.21％、39.57％、42.76％，2003年7月更是高達48.67％。

憑借互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的普及和自身的優(yōu)點，飛速發(fā)展的網(wǎng)上交易逐漸打破了由柜臺及電話委托等傳統(tǒng)交易方式一統(tǒng)天下的局面。這些現(xiàn)有的技術(shù)是設(shè)計網(wǎng)絡(luò)投票的物質(zhì)基礎(chǔ)。

2． 網(wǎng)絡(luò)投票表決模式設(shè)計。

網(wǎng)絡(luò)投票是指上市公司借助互聯(lián)網(wǎng)召開股東大會，股東可以通過網(wǎng)絡(luò)在遠程參加股東大會并行使表決權(quán)。網(wǎng)絡(luò)投票表決可以基于現(xiàn)有的網(wǎng)上交易平臺來設(shè)計。

（1）確定與會人員身份并設(shè)定權(quán)限。上市公司的股東名冊一般是依據(jù)證券登記機構(gòu)提供的憑證建立股東名冊。召開股東大會、分配股利、清算及從事其他需要確認股權(quán)的行為時，由董事會決定某一日為股權(quán)登記日，股權(quán)登記日結(jié)束時的在冊股東為公司股東。這樣證券登記機構(gòu)（或其他有權(quán)機構(gòu)，如各證券公司）儲存有股東資料，可以設(shè)定股權(quán)登記日結(jié)束時在冊的股東有權(quán)參加股東大會和其擁有的表決權(quán)數(shù)，并在交易軟件中增加程序使股東就是否愿意參加股東大會通過網(wǎng)絡(luò)或電話等其他方式做出選擇，接收到股東的答復之后，最后確定參加股東大會的人員。再按規(guī)定在固定期限內(nèi)鎖定欲參加股東大會股東的這部分股票的交易。

（2）股東大會會議現(xiàn)場的網(wǎng)絡(luò)化。公司按期在某一地點召開股東大會時，在指定的網(wǎng)站同步實時公布會議要審議的事項（可以設(shè)定為有權(quán)與會的股東才能瀏覽，這是很容易解決的技術(shù)問題）。運用網(wǎng)絡(luò)互動技術(shù)，使股東可以在線表決。

（3）股東進行網(wǎng)絡(luò)投票表決和提出議案。由于網(wǎng)上交易中股東賬戶和密碼的唯一匹配性，通過證券登記公司（或其他有權(quán)機構(gòu)）網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)中儲存的股東數(shù)據(jù)庫的身份、安全驗證后，股東可以在任意地點登陸指定的網(wǎng)站，進入其作為股東的公司的股東大會在線頁面，然后就是否同意通過各項議案通過網(wǎng)絡(luò)投票（這里的票是數(shù)字化代碼，而非傳統(tǒng)意義的書面投票用紙）做出自己的選擇。有權(quán)提案的股東可以在網(wǎng)頁上專門的提案區(qū)發(fā)表臨時提案；對于沒有權(quán)限的股東，可以采用跟貼的方式在線征集其他股東的表決權(quán)從而可以聯(lián)合提出一項議案，把這些提案以及會議現(xiàn)場提案按照上述（1）、（2）步驟加入會議擬審議的事項中再由與會股東進行表決。

（4）表決結(jié)果的統(tǒng)計和公布。借助于電腦統(tǒng)計出與會股東人數(shù)，以及股東網(wǎng)絡(luò)投票表決和現(xiàn)場表決對某一議案的情況決定各項議案是否得以通過，并按照規(guī)定公告股東大會會議結(jié)果。

3． 對網(wǎng)絡(luò)投票表決方式的評析。

網(wǎng)絡(luò)投票借助了先進的電子計算機及互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)，因而具有以下優(yōu)點。

（1）使股東參加股東大會不受地域和時間的限制。互聯(lián)網(wǎng)的最大特點就是無論股東身處何地，都可以登陸公司股東大會頁面參加會議。另外，一個股東可在同一時間通過網(wǎng)絡(luò)投票方式參加幾個公司的股東大會。

（2）降低公司召開股東大會和股東參加會議的成本。在現(xiàn)有網(wǎng)上交易軟件中增加程序接口或重新開發(fā)用于身份驗證、召開實時網(wǎng)絡(luò)會議程序的成本在現(xiàn)有技術(shù)條件下并不高，況且是一次投入，反復使用。股東不必親臨會議現(xiàn)場，特別是有利于外地的股東。

（3）提高辦事效率。股東身份驗證、與會人數(shù)統(tǒng)計、計算表決結(jié)果等都是由電腦程序自動完成，省去了繁瑣的人工操作，效率就會大大提高。

（4）公證程序可以確保形成合法有效的大會決議。在傳統(tǒng)表決方式下，股東大會是否經(jīng)過公證由公司決定，這樣容易引起股東對公司的不信任，甚至有人故意違規(guī)操作。在網(wǎng)絡(luò)投票表決方式下，由于部分股東不在現(xiàn)場監(jiān)督，故法律應(yīng)規(guī)定公司召開股東大會時要引進公證程序，確保會議在程序要件和實體要件上合法，所通過的決議合法有效。

由于以上的各項優(yōu)點，股東不需花費太多的時間和精力，卻使他們很好地行使了權(quán)利，以較少的成本獲得利益，這正是市場投資主體參與市場行為的內(nèi)在動力源泉。結(jié)果，必然提高中小股東們參加股東大會的積極性，使上市公司的股東大會不致流離于形式。

參考文獻：

1．范健，蔣大興．公司法論．南京大學出版社，1997．

2．黃中一．順應(yīng)潮流，把握機遇，網(wǎng)上交易的思考．證券時報，1999－11－25．

作者簡介：邱鷺風，南京大學法學院教授、碩士生導師；張毅，南京大學法學院碩士生。

收稿日期：2003-11-24。