新《公司法》細(xì)節(jié)前瞻

吳　斐

2004年底，討論已久的《公司法》修改終于邁出了實(shí)質(zhì)性的一步。

12月15日，國務(wù)院常務(wù)會(huì)議討論并原則通過《中華人民共和國公司法修訂草案》。經(jīng)進(jìn)一步修改后，將由閏務(wù)院提請全國人大常委會(huì)審議。

從目前的情況來看，如果沒有其他特別原因，新《公司法》將在2005年正式出臺(tái)，這就意味著幾百萬家公司必須遵守新的商業(yè)規(guī)則。在此，我們對(duì)修訂草案中涉及民營企業(yè)的重要部分進(jìn)行梳理和解讀。

注冊門檻降低

一直以來，注冊資本門檻過高對(duì)于眾多想創(chuàng)辦公司的人是一道難越的關(guān)口。為了使創(chuàng)辦新公司更加便利，此次《公司法》調(diào)整了高門檻。

據(jù)了解，有限責(zé)任公司的最低注冊資本額將從現(xiàn)在的50萬元、30萬元、10萬元統(tǒng)統(tǒng)降低到5萬元。這樣的方案通過以后，有能力注冊公司的人將大大增加。

其次，注冊資金的繳納可以分期進(jìn)行。過去只有三資企業(yè)出資可以分期繳納，新的公司法修改以后，會(huì)允許人們在設(shè)立公司的時(shí)候，可以分期兩年內(nèi)交，第一次繳納50％就可以了。

其三，擴(kuò)大了出資形式的范圍。現(xiàn)在規(guī)定的出資形態(tài)只有五種，國家、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)和土地使用權(quán)。修改以后的《公司法》很大一個(gè)可能的變化，就是可以股權(quán)出資。

股權(quán)出資意味著什么呢?一個(gè)公司老總對(duì)于這一條特別感興趣，“如果我創(chuàng)立新公司，或者和別人合伙，就不用籌集那么多的現(xiàn)金了。”而現(xiàn)金對(duì)時(shí)下企業(yè)的重要性是不言而喻的。

對(duì)于股權(quán)投資可能會(huì)產(chǎn)生的問題，比如股權(quán)怎么評(píng)估，股權(quán)結(jié)構(gòu)的差異對(duì)債權(quán)人有哪些風(fēng)險(xiǎn)，會(huì)計(jì)師們會(huì)問“拿股權(quán)來出資，在會(huì)計(jì)賬目上怎么體現(xiàn)”等一系列的問題，本次修改也進(jìn)行了明確。

根據(jù)現(xiàn)行《公司法》的規(guī)定，凡一個(gè)公司向另外一個(gè)公司進(jìn)行轉(zhuǎn)投資的，累計(jì)不得超過本公司凈資產(chǎn)的50％。過去法院出現(xiàn)過類似的判例，比如拿凈資產(chǎn)50％以上去買股票，就違反了原《公司法》有關(guān)轉(zhuǎn)投資的限制。

這一限制性規(guī)定在新《公司法》里將會(huì)取消。

實(shí)業(yè)界對(duì)此的樂觀估計(jì)是：一旦企業(yè)沒有轉(zhuǎn)投資的限制，一波新的投資浪潮也許會(huì)興起。

小股東話語權(quán)和新清算規(guī)則

在中國公司中，小股東沒有話語權(quán)是一種比較常見的現(xiàn)象，不論是國有企業(yè)還是民營企業(yè)，一股獨(dú)大幾乎是一種常態(tài)。由于股權(quán)結(jié)構(gòu)集中，大股東的權(quán)益可以通過資本多數(shù)表決權(quán)，或者一股一權(quán)等方式輕而易舉地實(shí)現(xiàn)，而中小股東面對(duì)大股東的強(qiáng)權(quán)往往無能為力。

本次《公司法》的修改，就在這點(diǎn)上進(jìn)行了重大調(diào)整。

據(jù)了解，在《公司法》的修改草案中，公司治理問題得到了大面積的修改，內(nèi)容涉及到公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、股東大會(huì)、公司經(jīng)營機(jī)構(gòu)的作用等多個(gè)方面，而且借鑒西方國家的先進(jìn)做法，吸收了“累積投票制”、“股份收買請求權(quán)”(即股東對(duì)股東會(huì)或者股東大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議的，可以要求公司以公平合理價(jià)格回購其持有的公司股份)等做法。

具體而言，結(jié)合到中國股權(quán)結(jié)構(gòu)集中的特點(diǎn)，在公司治理問題上，還特別增加控制股東的誠信義務(wù)，這既包括對(duì)公司的誠信義務(wù)，也包括對(duì)中小股東的誠信義務(wù)。

通俗地說，一旦中小股東利益受損，可以依據(jù)該法提起訴訟。

以前，法院面對(duì)一些公司的內(nèi)部糾紛而無法決定是否受理。新《公司法》設(shè)立了股東代表訴訟制度，以便當(dāng)公司利益受到損失而公司怠于提起訴訟時(shí)，股東能以保護(hù)公司利益為目的，代公司提起追究董事責(zé)任的訴訟。

事實(shí)上，國外公司法已普遍采用這樣的規(guī)則，即股東可書面請求公司提起追究董事責(zé)任的訴訟。公司在法律規(guī)定的時(shí)間內(nèi)不提起訴訟時(shí)，該股東可以為公司提起訴訟。

一言以蔽之，修改后的《公司法》應(yīng)該具有“可訴性”，而這種“可訴性”使得中小股東可以用法律的方式和大股東平起平坐。實(shí)在不行還可以退股，而退股在現(xiàn)行《公司法》是沒有的。這從另外一個(gè)方面保證了小股東的資金安全。

在公司內(nèi)部管理方面，草案增加了更多的任意性規(guī)范。所謂任意性規(guī)范，就是允許在章程里面自己去規(guī)定，而不完全由法律來規(guī)定。

有關(guān)專家認(rèn)為，這種任意性規(guī)范班實(shí)上給了企業(yè)更多的自由意志，國家減少這種強(qiáng)力性的干預(yù)，允許公司自己在章程里面做規(guī)定，使章程更能體現(xiàn)公司自我管理的特色。值得一提的是，經(jīng)理的權(quán)限從法定的變成約定了。經(jīng)理究竟多大權(quán)限，并不要法律明確做規(guī)定，由公司酌情考慮。

在公司清算方面，新《公司法》也制訂了不少新的條款。

現(xiàn)在有很多的公司沒有經(jīng)過清算，法人資格就沒了，債權(quán)人再告到法院，法院很難追究責(zé)任。

根據(jù)《公司法》修改草案，公司被注銷或被吊銷了，或公司實(shí)際上沒有了，只要他有剩余的財(cái)產(chǎn)，股東拿走了，你還可以再告股東。避免了公司隨隨便便沒有了、債務(wù)也逃避了的情況。

另外，在股東資格繼承方而的修改也引起了很多民營企業(yè)家的注意。原草案巾第38條規(guī)定股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格，公司章程另有規(guī)定的除外。而新的修訂草案中對(duì)這一規(guī)定進(jìn)行了修改，規(guī)定不能自然繼承股東資格，除非公司章程另有規(guī)定。

這就意味著，數(shù)百萬民營企業(yè)必須在公司章程上重新明確股權(quán)繼承問題，否則，一旦股權(quán)持有人出現(xiàn)意外，其股權(quán)就可能產(chǎn)生變數(shù)。

一人有限責(zé)任公司

頗受企業(yè)界關(guān)注的是，在新《公司法》草案中專門增加了“一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定”一節(jié)。

該節(jié)規(guī)定“一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司，股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額，一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣5萬元，一人有限責(zé)任公司不沒股東會(huì)”，并強(qiáng)調(diào)由于一人公司中只有一個(gè)股東，股東權(quán)力很容易過大，為避免造成對(duì)公司和債權(quán)人利益的損害，一人公司做出的重大決議要向工商局申請備案。

根據(jù)現(xiàn)行《公司法》，除國有獨(dú)資公司外，設(shè)立有限責(zé)任公司的法定股東人數(shù)都需要在2～50人之間，設(shè)立股份有限公司發(fā)起人則不低于5人。但實(shí)踐中設(shè)立一人公司的呼聲很高，并且現(xiàn)實(shí)中變相的一人公司并不少見。

一人公司的規(guī)定放開了之后，將會(huì)出現(xiàn)國有的獨(dú)資公司，法人的獨(dú)資有限公司和一個(gè)自然人的獨(dú)資公司。

其中，自然人獨(dú)資公司是眾多創(chuàng)業(yè)者關(guān)注的焦點(diǎn)。有人算了一筆賬：門然人投資的5萬元既可以是現(xiàn)金，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)、股權(quán)作價(jià)等，現(xiàn)金出資額只需要不低于30％，即不低于1．5萬元即可。

武漢大學(xué)商學(xué)院黃敏學(xué)教授在接受媒體采訪時(shí)認(rèn)為，“對(duì)于那些資金需要較少，又是專利的擁有者來說，一人有限責(zé)任公司的形式可能更加適合。”

另外，一些基層工商局人士預(yù)測，如果1．5萬元就能成立一家新公司，新《公司法》一旦施行。2005年將會(huì)出現(xiàn)一波大的創(chuàng)業(yè)潮。除此之外，還有不少民營企業(yè)家考慮將現(xiàn)有的有限責(zé)任公司改成一人有限責(zé)任公司。

但是，門檻的降低并不意味著可以投機(jī)取巧。為此，修改草案特別規(guī)定，一人公司必須要在公司名稱中體現(xiàn)公司性質(zhì)，并且為了防止關(guān)聯(lián)交易，一個(gè)自然人最多只能設(shè)立一個(gè)一人公司。

2004年底，法學(xué)界泰斗、《公司法》修改專家組成員江平在北京的一次學(xué)術(shù)論壇上表示，“變成一人的公司以后，還有一個(gè)底限，就是股東的財(cái)產(chǎn)和公司的財(cái)產(chǎn)必須分清，如果你沒有出資到位，你從公司的財(cái)產(chǎn)抽資本，仍然要承擔(dān)民事責(zé)任，不能說這個(gè)公司就是我一個(gè)股東出資的，所以我隨便可以抽資本。不行!所以在這個(gè)意義上要控制。”

他還提醒企業(yè)家們，盡管設(shè)立公司比較簡便了，門檻降低了，但是另外一方面，如果“這個(gè)公司注冊資本只有五萬塊錢，你要跟它打交道，那你要小心一點(diǎn)了!所以看一個(gè)公司的信用，不絕對(duì)看它注冊資本多少，更重要是看他實(shí)有財(cái)產(chǎn)有多少，而且也不僅看它實(shí)有財(cái)產(chǎn)有多少，還要看它平時(shí)跟你打交道的信用如何。”

另外，法律界人士指出，目前正在全國人大審議的修訂草案也許還將做細(xì)微修改，最終頒布的《公司法》和草案相比也許會(huì)有一些變化，這也是需要繼續(xù)關(guān)注的。