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姚啟亮　鐘銘佑

同室分居算不算分居？

我與丈夫因感情不和，已經分居兩年多，但因我們倆都怕此事影響自己發展，所以一直沒有公開。我每天晚上都反鎖房門睡在臥室，丈夫則在客廳睡覺。這樣生活了兩年多，周圍很多人仍以為我們夫妻和睦、相敬如賓。現在，我希望盡早結束這段婚姻，和丈夫離婚。

可是，當我將離婚訴狀帶到律師事務所時，卻被告知因沒有詳實的“分居證明”，法院將不受理此案。請問：同室分居算不算分居？

四川 何玉穎

何玉穎女士：

我國《婚姻法》規定，因感情不和分居滿兩年，法院調解無效的，應準予離婚。但像你這樣雖與丈夫同室分居兩年，卻因沒有“夫妻雙方已分居”的證明材料，而無法上訴法院提出離婚的有不少。我國現有法律對夫妻分居并未要求辦理專門手續，我國的離婚案只要求當事人能證明因感情不和而分居兩年，如分居屬實即可作為一項法定理由。

然而恰恰因為分居沒有手續，證明分居且分居已達兩年的期限，就特別難以操作。一般情況下，同室分居算事實分居，證明分居主要是鄰居證言、親友證言等，不過，周圍人舉證“同室不同房”的情況，往往會涉及到當事人的隱私，這需要把握一個“度”。

夫妻“忠誠協議”是否有效？

我與陳波（化名）系自由戀愛，后于2004年5月在上海市某區登記結婚。婚后，我發現陳波與一女子關系曖昧，并有過性關系。我痛不欲生，要與陳波離婚。陳波跪下求饒，并表示愿意痛改前非。在雙方父母的調解下，陳波出具保證書一份，保證書內容如下：

我（陳波）做了對不起妻子趙敏的事情，我非常后悔，決定要痛改前非。我以后絕不再做對不起趙敏的事，決不打罵妻子，聽妻子的話，否則，放棄所有共同財產。

保證人：陳波

2005年3月9日

協議簽訂幾個月后，我發現陳波依然與那女子藕斷絲連，雖然回家過夜，但總是借故早出晚歸。有一次借口去北京出差，我卻聽朋友說當晚就在外灘看見陳波與一陌生女子一起游玩。失望和憤恨之余，我決定離婚，并按協議主張所有的共同財產。請問，我與陳波簽訂的夫妻忠誠協議有效嗎？

上海 趙敏

趙敏內女士：

對于夫妻“忠誠協議”，目前法學理論界有兩種觀念：一是認為此協議不應受法律保護；二是此協議應受法律保護。

第一種觀念的理由：

一、此類約定的履行與制裁，是親情的問題，不是法律問題，法院并不適于處理此類復雜而敏感的親情問題。

二、《婚姻法》第四條規定的夫妻之間有相互忠實的義務，只是一個宣言，一種法律價值取向，結合最高院關于《婚姻法》若干問題的解釋（一）第三條，法律沒有把夫妻雙方相互忠實規定為一項義務。因為有配偶者與他人通奸或者發生“婚外情”僅僅是道德問題，法律雖不鼓勵，但也不應加以限制，當事人也不可以通過契約加以限制。理由是，涉及到人身自由的權利，不能通過合同契約加以限制，即使是違反道德的行為也不應例外。

三、侵權損害不能通過合同契約預定。

四、個人隱私權、人格權應高于“忠誠原則”。

五、賦予“忠誠協議”以法律效力的另一個后果是鼓勵婚姻當事人在結婚前都締結這樣一個協議，以“拴住”對方，這樣勢必會增加婚姻的成本，另一方面也會使建立在純潔的愛情和相互信任基礎上的婚姻關系變質，婚姻不免變成類似商人買賣的討價還價。

第二種觀念的理由：

第一、婚姻法允許夫妻雙方可以自己約定財產的處理方式，擁有對財產的處理權。同時，新婚姻法也規定，如果因重婚、有配偶者與他人非法同居等過錯導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償。此外，夫妻相互保持忠誠是婚姻關系最本質的要求，婚姻關系穩定與否很大程度上有賴于此。違約賠償的“忠誠協議”，實際上是對婚姻法中抽象的夫妻忠實責任的具體化，完全符合婚姻法的原則和精神，所以應該而且能夠得到法律的支持。

第二、只要“婚姻協議”在制訂時，婚姻雙方自愿約定的內容沒有違反法律禁止性規定，也不損害他人和社會公共利益，約定的賠償數額有可行性。同時，雙方在協議中體現的是各自的真實意愿，并且在平等、自愿的前提下簽約，法律就應該認可它，法官就應該采信它。

我們認同第一種觀念。

離婚了，孩子判歸誰？

我與丈夫周建軍都是機關干部，收入相當，結婚7年來總有些磕磕碰碰，鬧到離婚的地步是因為他有外遇，我們準備協議離婚，在財產分割、精神損害補償問題上沒有什么異議，但在5歲的女兒由誰撫養的問題上僵持不下。周建軍堅持要孩子跟他一起生活，我不同意。請問：孩子由何方直接撫養的問題，有什么法律依據？

桂林王曉娟

王曉娟女士：

關于離婚后孩子的撫養問題，《婚姻法》36條和37條有所規定，大體精神是，從有利于子女身心健康，保障子女的合法權益出發，結合父母雙方的撫養能力和撫養條件等具體情況妥善解決。最高人民法院1993年11月3日發布了《最高人民法院關于人民法院審理離婚案件處理子女撫養問題的若干具體意見》，該意見較為詳細地規定了法院在審理離婚案件時處理孩子撫養問題的意見。在這里大體介紹一下：

什么情況下，法院將孩子判歸女方的可能性較大

第一、兩周歲以內的子女一般隨母親生活。這主要考慮孩子尚處在幼兒期，需要母親的哺乳，母親更能給孩子體貼和照顧。

第二、孩子雖然兩周歲以上了，但女方已做絕育手術，男方未做，且男方年齡與女方年齡差距不是很大，孩子判歸女方的可能性較大。

第三、孩子一直隨母親生活，如果離婚后改為隨父親生活對其生活習慣改變較大且影響其成長的，孩子判歸女方可能性較大。

第四、男女雙方的撫養條件，如工作穩定程度、收入情況差距不大的前提下，如果男方對于夫妻感情破裂有過錯，比如，有證據證明有婚外情等，孩子判歸女方的可能性較大。

第五，男方有不良嗜好，如賭博、酗酒等惡習等，考慮到其惡習對孩子成長有不利影響，法院一般會將孩子判歸女方。

第六，男女雙方均無明顯過錯，各方面條件都相當，如果女方的思想品質好一些，更有時間照顧孩子，得到孩子撫養權的可能性就會更大。

第七，十周歲以上的孩子愿意隨母親生活的。

什么情況下，法院將孩子判歸男方的可能性較大

第一， 女方有惡性傳染疾病，或有其他重大疾病，影響孩子成長的。

第二， 女方長期在外不回家，不盡撫養義務的。

第三， 男方已做絕育手術，或喪失生育能力的。

第四， 男方年紀偏大，再次生育的機率較小，而女方卻處于較好的生育期的。

第五， 女方有不良嗜好或其他品質問題，可能會影響孩子的。

第六， 女方收入較低，且工作不穩定，沒有固定住所的。

犯重婚罪被審期間律師費屬夫妻共同債務嗎？

我有個好友慶，其丈夫張某在幾年前與林某發生婚外情，并生有一小孩，張某為了使林某和小孩有個安穩的住處，在相鄰縣城買了一套二室一廳的房子，同時，張某與林某還制作了一個假結婚證。慶發現后，告發丈夫張某犯重婚罪，張某在法院一、二審開庭審理時，請律師費用花了一萬多元。此后，慶提出與張某離婚，張某拿出一張借條，說請律師為自己辯護所花的一萬多元人民幣是向朋友借的，借錢時與慶還是夫妻，要求慶共同承擔這筆債務。請問，張某一萬多元的借款屬夫妻共同債務嗎？

廣西賀州吳軍

吳軍讀者：

雖然雙方具有夫妻關系，但發生債務虛實為雙方共同生活或者家庭生活發生的菜蔬有夫妻共同之債。《婚姻法》第四十一條對夫妻共同債務已明確界定為“夫妻共同所負債務”。張自己聘請律師為妻子對自己指控的重婚罪進行辯護，不是為了夫妻共同生活，不屬于夫妻共同債務。