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制度在歷史的積累中成長

2006-01-01 00:00:00翟小波
博覽群書 2006年4期

行政復(fù)議是由公民、法人和其他組織提起的行政機關(guān)內(nèi)部自我糾正錯誤的監(jiān)督制度,是現(xiàn)代法治國家普遍確立的基本法律制度,它有助于保障公民、法人和其他組織的合法權(quán)益,塑造合法、合理與高效的行政秩序,減輕法院的工作負擔。與整個法治建設(shè)的過程一樣,我國行政復(fù)議制度的確立和發(fā)展,經(jīng)歷了而且正經(jīng)歷著曲折的歷程,在歷史的積累中逐步生長和成熟。

民國的《訴愿法》:短命的草創(chuàng)和奠基階段

制度的意義和權(quán)威,來自本民族的習(xí)慣,來自數(shù)世紀平緩的歷史積累,它以民族的精神和價值為基礎(chǔ)。然而,近代以來,面對西方新文明,國人茫然不知所措,先是荒謬的夜郎自大,繼之是徹底的自卑自棄。本世紀初,歷史虛無主義已演化為普遍的民族情緒。自1911年后,制度發(fā)展和本國歷史之間的本源聯(lián)系被徹底切斷。歷史上的制度資源不再是制度建構(gòu)的依托,盡管它依舊是社會倫理和價值觀念的來源。在忘卻和廢棄歷史的之后,我國由日本移植了行政法制。因此,現(xiàn)代的行政復(fù)議制度并非我國固有,而系外鑠。

最初,復(fù)議稱訴愿,目前我國臺灣省的復(fù)議仍稱訴愿。早在宣統(tǒng)二年(1910年),中國已有了建立現(xiàn)代行政復(fù)議制度的動議。(參見故宮博物院明清檔案部編:《清末籌備立憲檔案史料·上》,中華書局,1979,第89~90頁)北京政府時期,現(xiàn)代法制的建構(gòu)艱難展開。1914年6月29日,參政院奉令代行立法院職權(quán),旋即議定《訴愿法》,共18條;7月20日,由袁世凱總統(tǒng)公布施行。在該法的起草過程中,關(guān)于未來行政法制的體系,究竟采用歐陸法系傳統(tǒng),還是英美法系傳統(tǒng),曾經(jīng)有一番論戰(zhàn),最后歐陸法系傳統(tǒng)雀屏中選。然而,一方面因為訴愿制缺乏歷史的基礎(chǔ),另一方面因為時局阽危,戰(zhàn)亂頻仍,《訴愿法》沒能很好實施。從紙面上來看,該《訴愿法》(1914年)是我國歷史上第一部行政復(fù)議法,它確立了現(xiàn)代行政復(fù)議制度的基礎(chǔ)和結(jié)構(gòu),其基礎(chǔ)和結(jié)構(gòu)至今未有大的變更。它的缺點是照搬外國制度太過,沒能充分考慮中國的實際情況,并作出有針對的規(guī)定;它是在極度緊迫和反常的境況下制定的,而且缺乏相應(yīng)的制度實踐經(jīng)驗。這些缺點完全是可以原諒的。

國民政府成立后,1928年北伐成功,全國再度統(tǒng)一,政府亦積極進行各種建設(shè)。行政院認為行政處分(指具體行政行為),影響公眾生命權(quán)和財產(chǎn)權(quán)甚大,各國對民眾不服處分而提起訴愿者,均以法律明定其程序,俾以保障民權(quán),依法行政。國民政府遂于1930年公布并施行新的《訴愿法》。此法共14條。(關(guān)于這兩部《訴愿法》的內(nèi)容,參見謝振民編著,張知本校訂:《中華民國立法史·下》,中國政法大學(xué)出版社,2000年,第1049~1050頁)后來,國運多舛,兵燹四起,該《訴愿法》依然未能很好實施。但是,就行政復(fù)議乃至整個中國法制建設(shè)而言,這是草創(chuàng)和奠基階段:行政復(fù)議制度雖然簡陋單純,甚至被束之高閣,但基本輪廓都已具備。

其后,臺灣當局以該《訴愿法》為基礎(chǔ),使得行政復(fù)議制度有了充分的發(fā)展和完善。在1978年后的法制建設(shè)中,這些又成為我國行政法重要的智識資源。因此,從政治意識形態(tài)上看,新舊中國曾經(jīng)完全不同;但是,經(jīng)歷了將近三十年的法制虛無主義后,在傳承和借鑒民國法律智識資源方面,在以前述資源為基礎(chǔ)的制度建設(shè)方面,新與舊的界限已日趨模糊乃至消失。

《行政復(fù)議條例》:中國行政復(fù)議制度的正式確立

新中國成立以后,經(jīng)歷了三十年的風風雨雨,直到上世紀八十年代,社會逐漸意識到了法制的重要性,開始重建法制,于是,法制工具主義開始興起。在這個時期(1980-1989),正式而系統(tǒng)的行政復(fù)議制度是不存在的;有的只是些個別的單行法,而且,這些單行法對復(fù)議制度的零敲碎擊,也只是行政管理的權(quán)宜之計,而非出自理性的自覺。有些學(xué)者認為,這些零散的規(guī)定標志著行政復(fù)議制度的建立和發(fā)展。(參見張春生主編:《中華人民共和國行政復(fù)議法釋義》,法律出版社,1999年,第2、8頁;趙威等編著:《行政復(fù)議法起草問題及條文釋解》,中國人民公安大學(xué)出版社,1999年,第2頁)筆者認為,行政復(fù)議制度應(yīng)該是由核心理念支撐且由諸多概念、規(guī)則和原則構(gòu)成的有機規(guī)范體系,它應(yīng)有自己的內(nèi)在邏輯、運作程序和價值追求;而上述法規(guī)中的相關(guān)條款非常簡單零碎,相互之間也沒有溝通和協(xié)調(diào),它最多只是類似復(fù)議制度的規(guī)定,只是為了個別地應(yīng)付行政管理中的問題而設(shè)計的權(quán)宜之計。這個時期,由于沒有專門規(guī)范行政復(fù)議的法律法規(guī),由于市場經(jīng)濟尚未有充分發(fā)展,行政復(fù)議案件依然比較少。相關(guān)的理論研究也極不成熟,老百姓對行政復(fù)議也缺乏基本的認識。正式而系統(tǒng)的行政復(fù)議制度尚不存在。

1989年,在市場經(jīng)濟和民主法制這兩股力量的推動下,我國制定了《行政訴訟法》。該法的出臺,提出了建立正式的行政復(fù)議制度的要求?!缎姓V訟法》規(guī)定:對屬于人民法院受案范圍的行政案件,公民、法人或者其他組織可以先向上一級行政機關(guān)或者法律、法規(guī)規(guī)定的行政機關(guān)申請行政復(fù)議,對行政復(fù)議不服的,再向人民法院提起訴訟;也可以直接向人民法院提起訴訟。法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當先向行政機關(guān)申請復(fù)議、對行政復(fù)議不服再向人民法院提起訴訟的,依照法律、法規(guī)的規(guī)定。為了落實《行政訴訟法》的上述規(guī)定,1990年11月9日,國務(wù)院第七十一次常務(wù)會議通過了由原國務(wù)院法制局起草的《行政復(fù)議條例》,該條例于同年12月24日發(fā)布,于1991年1月1日起正式施行。1994年,根據(jù)實踐中出現(xiàn)的新問題,國務(wù)院又對《行政復(fù)議條例》作了修訂。

《行政復(fù)議條例》共10章,57條。它明確界定了行政復(fù)議的性質(zhì)和目的,即維護和監(jiān)督行政機關(guān)依法行使職權(quán),防止和糾正違法或者不當?shù)木唧w行政行為,保護公民、法人和其他組織的合法權(quán)益;規(guī)定了合法、及時、準確和便民的復(fù)議原則。規(guī)定了行政復(fù)議的管轄、復(fù)議機關(guān)、復(fù)議審理和決定、期間和送達、法律責任等。以《行政復(fù)議條例》為契機,行政復(fù)議活動的各個環(huán)節(jié)都有了相對明確的法律依據(jù)。《行政復(fù)議條例》的施行,標志著我國行政復(fù)議制度的正式確立。

自1991年復(fù)議制度施行以來,全國各級行政機關(guān)共受理復(fù)議案件約22萬件。在維護和監(jiān)督行政機關(guān)依法行使職權(quán)、保護行政相對人的合法權(quán)益方面,復(fù)議制度都發(fā)揮了積極的作用。然而,與立法的預(yù)期目的相比,同時參照行政訴訟和信訪工作的情況來看,行政復(fù)議制度的作用還沒有得以充分的發(fā)揮。自1991年至1997年底的七年間,各級人民法院共受理行政訴訟案件約30余萬件,大大高于同期的行政復(fù)議案件。從年度的分布情況看,1994年以前,每年的行政訴訟案件比行政復(fù)議案件只多5000余件,自1994年以后,行政訴訟案件的數(shù)量迅猛上升,有的地區(qū)已高出行政復(fù)議案件一至兩倍。其中,多數(shù)情況是沒有經(jīng)過行政復(fù)議而直接向人民法院提起行政訴訟的。以黑龍江省為例,據(jù)估算,每年至少有近兩萬起案件本來是可以成為行政復(fù)議案件的,事實上,1996年以前,黑龍江省各級行政機關(guān)每年所受理的復(fù)議案件總數(shù)不超過2000件。(參見趙威等:前引書,第9頁)行政復(fù)議的范圍要比行政訴訟大,而且行政復(fù)議不收費,程序簡便,依照常理,復(fù)議案件本應(yīng)當遠多于訴訟案件。因此,前列數(shù)字的巨大反差表明,《行政復(fù)議條例》設(shè)定的行政復(fù)議制度是有問題的。

《行政復(fù)議條例》確定的復(fù)議申請范圍較窄,和訴訟大致相同,沒能體現(xiàn)復(fù)議的特色;申請復(fù)議的條條框框較多,相對人申請復(fù)議不方便;沒能充分保護行政管理相對人的權(quán)益和安全,這導(dǎo)致相對人往往不敢申請復(fù)議,因為“胳膊擰不過大腿”,“勝一案子,輸一輩子”;一些行政機關(guān)規(guī)避法律,想方設(shè)法蒙蔽行政相對人;有些行政機關(guān)的機構(gòu)設(shè)置不合理,不設(shè)立專門的行政復(fù)議機構(gòu)或?qū)B毜膹?fù)議工作者;有些復(fù)議工作者因為怕當被告或者怕麻煩,對復(fù)議申請應(yīng)當受理而不受理,即使受理,也總傾向于作出維持決定,對違法的具體行政行為該撤銷的不撤銷,對不當?shù)木唧w行政行為該變更的不變更。

基于上述原因,久而久之,行政相對人就對復(fù)議機關(guān)失去了信任,認為復(fù)議工作者官官相護,復(fù)議是無用的走過場。很多人寧愿舍棄免費而簡便的復(fù)議程序,選擇繁瑣、耗時且花錢的司法程序,和政府對簿公堂;也有大量群眾走上了層層上訪的道路。周漢華先生對此曾有精彩的描述:“我們看到,一邊是年復(fù)一年、數(shù)以百萬計的信訪案件和上京城、省城、縣城討說法的川流不息的人群,以及各級政府機關(guān)為平息這些訴求而投入的巨大人力、物力與心力。另外一邊是為權(quán)利保護而設(shè)計的行政復(fù)議……等爭議解決制度不同程度的出現(xiàn)了閑置甚至萎縮的征兆,尤其是行政復(fù)議制度,不但沒有呈現(xiàn)預(yù)期的門庭若市景觀,反而案件數(shù)量不斷下滑,幾乎成為被人遺忘的角落。”(《環(huán)球法律評論》,2004年春,第5頁)正是基于對上述問題的認真嚴肅的反思,并出于充分發(fā)揮復(fù)議制度功能的拳拳之心,從1996年起,國務(wù)院開始在總結(jié)《行政復(fù)議條例》實踐經(jīng)驗和教訓(xùn)的基礎(chǔ)上,研究和起草《行政復(fù)議法》。

《行政復(fù)議法》:復(fù)議制度的新進展

經(jīng)過三年的調(diào)查和研究,1999年4月29日,第九屆全國人大常委會第九次會議通過了《中華人民共和國行政復(fù)議法》,該法于1999年10月1日正式施行。(當時的)全國人大常委會法制工作委員會副主任張春生認為:《行政復(fù)議法》的公布和實施,是“行政復(fù)議制度的新進展”。(張春生主編:前引書,第2頁)

與原有的《行政復(fù)議條例》相比,現(xiàn)行的《行政復(fù)議法》確實有重大的完善和發(fā)展,復(fù)議制度本身的主體性也日益突顯:第一,從階位上看,原有的復(fù)議條例只是國務(wù)院的行政法規(guī),是為了被動地配合《行政訴訟法》的實施而制定的,它依附于《行政訴訟法》?!缎姓?fù)議法》則是全國人大常委會的法律,是和《行政訴訟法》效力平等的規(guī)范。復(fù)議法的起草者則自覺而主動地把復(fù)議制度確定為“行政機關(guān)內(nèi)部自我糾正錯誤的一種監(jiān)督制度”。(楊景宇:關(guān)于《中華人民共和國行政復(fù)議法(草案)的說明》)第二,擴大了可以申請復(fù)議的具體行政行為的范圍,并在一定限度內(nèi)把抽象行政行為變成了復(fù)議審查的對象。第三,進一步貫徹便民原則,復(fù)議申請的期限從原來的15天延長到60天,允許口頭申請,并確立了縣級地方人民政府轉(zhuǎn)送復(fù)議申請的義務(wù)。第四,強化了對復(fù)議活動的監(jiān)督,嚴格了行政機關(guān)和復(fù)議工作者的法律責任。

這些改革措施,確實是重大的制度進步,“標志著我國行政復(fù)議制度的高度發(fā)展和完善,并將使行政復(fù)議工作進入一個嶄新的時期”。(趙威等編著:前引書,第4頁)這種評價是中肯的,絕非不負責任的吹捧。真正的制度建設(shè),總是綿延不息的時間之流漫長積累的結(jié)果,也只能通過無數(shù)次的局部的漸進的改革而實現(xiàn)。人們不會也不應(yīng)該認為,現(xiàn)實中的制度是絕對完美的,它總存在這樣那樣的缺陷;人類無限追求完美的天性,也使他們不會滿足于眼下的改革。然而,正因為如此,人類必須客觀面對并珍愛已有的改進,仔細體會它的用心,認真挖掘它的意義;任何制度都是由人來實施的,制度實施的好壞,在很大程度上取決于實施者的綜合素質(zhì)。《行政復(fù)議法》取代《行政復(fù)議條例》,是親民和便民原則的偉大實踐,標志著行政機關(guān)在制度建構(gòu)中的主體意識的覺醒,是中國行政復(fù)議制度的歷史積累的開始。

實踐也證明,《行政復(fù)議法》確立的制度進步是有一定成效的。廣州市的情況就說明了這一點。1999年,廣州市政府法制辦行政復(fù)議處收案137件,應(yīng)訴案2件;2000年,收案量劇增至204件,應(yīng)訴案1件;2001年,收案201件,應(yīng)訴案32件。整個廣州市的行政復(fù)議機關(guān),1999年收案539件,2000年收案量攀升至745件。就全國范圍而言,2001年,全國行政復(fù)議案件突破8萬件大關(guān),達到歷史最高點。

當然,這些數(shù)字不能完全說明問題,但是,前后的反差,至少說明,《行政復(fù)議法》在一定時期內(nèi)重建了公眾對復(fù)議制度的信任,強化了公眾運用復(fù)議制度來解決行政爭議的意愿。但是,沒多久,復(fù)議收案量就開始一路走低,一些地方和部門出現(xiàn)了受案數(shù)量的負增長,同時,復(fù)議機關(guān)的應(yīng)訴案件卻急劇增長:例如,2000年以前,廣州市政府法制辦行政復(fù)議處應(yīng)訴案的收案數(shù)從未超過5件,2001年則猛升至32件;在2000年后,整個廣州市行政復(fù)議機關(guān)的應(yīng)訴案的收案數(shù)則幾乎翻番式的增長:1999年是110件,2000年是243件,2001年是280件,2002年是410件,2003年是795件。盡管同一時間,行政訴訟案件的數(shù)量也出現(xiàn)了類似的下滑現(xiàn)象,但考慮到行政復(fù)議不收費和更便捷的特點,考慮到最近幾年是中國社會各種矛盾空前爆發(fā)乃至激化的時期,考慮到各地信訪案件數(shù)量長期居高不下的現(xiàn)實,可以說,行政復(fù)議案件數(shù)量的下降和服役機關(guān)應(yīng)訴案件的數(shù)量的上升,至少說明,《行政復(fù)議法》可能沒有按照原有的計劃得到很好的實施,沒能實現(xiàn)在行政系統(tǒng)內(nèi)部解決行政爭議的預(yù)期目的,或者說它制度設(shè)計可能還有諸多缺陷;制度沒有很好實施,歸根結(jié)蒂,也還是因為制度本身有缺陷。

與原有的10章57條復(fù)議條例相比,復(fù)議法只有7章43條,而就在大致相同時期,臺灣地區(qū)制定和公布的《訴愿法》則有101條。我國現(xiàn)有的復(fù)議法比較抽象,缺乏可操作性;對很多問題,復(fù)議法只做了原則性規(guī)定,對該原則的具體實施,復(fù)議法則不置一詞,留歸地方立法補充。各級行政復(fù)議機關(guān)和復(fù)議人員在嚴格依照《行政復(fù)議法》審理案件時,普遍感覺辦案程序和規(guī)則不具體,難以遵循;復(fù)議機構(gòu)本身不獨立,很難充分發(fā)揮作用;復(fù)議案件的審理程序不規(guī)范,復(fù)議案件的內(nèi)部審批環(huán)節(jié)繁瑣,限制了行政相對人的參與權(quán)利,損害了復(fù)議工作的透明度,也降低了行政效率;而且在很大程度上阻礙相對人形成穩(wěn)定的預(yù)期,影響了復(fù)議工作的公正性和公信力;抽象的執(zhí)行和監(jiān)督等責任機制也難以落到實處。筆者認為,《行政復(fù)議法》的制度進步雖然巨大,但是,起草者們的修正只是基于對復(fù)議過程中不良現(xiàn)象的直接應(yīng)對,沒能考慮到現(xiàn)象背后的深層原因;沒能把個別的不良現(xiàn)象與整體結(jié)構(gòu)聯(lián)系起來。復(fù)議法的進步只是量的改善,沒能實現(xiàn)復(fù)議制度的結(jié)構(gòu)性變遷。

《廣州市行政復(fù)議規(guī)定》:執(zhí)行和補充過程中的制度進步試驗

在我國的法制建設(shè)過程中,很多重大的制度進步都是先從地方開始的。地方立法的使命是在不抵觸中央立法的前提下(在我國法律體制中,地方政府立法的標準是“根據(jù)原則”,筆者認為,“根據(jù)原則”是不恰當?shù)模瑧?yīng)該采用“不抵觸原則”,本文對此不予展開),執(zhí)行和補充中央立法,并根據(jù)地方的特殊情況和需要,制定具有地方特色的規(guī)范。由于地方立法機關(guān)最貼近現(xiàn)實,最能敏銳地感受到民眾的需要,有最豐富的經(jīng)驗,因此,在滿足地方法律需求的同時,地方立法還為全國的法律變遷作出了貢獻。有時,地方立法中被證明有效的規(guī)范和制度被中央立法所吸收;有時,對某些事項,往往是先由地方制定規(guī)范,待條件成熟后,再上升為中央立法。地方立法通常是中央立法的智慧來源。陳端洪先生把這種在執(zhí)行和補充的過程中試驗和創(chuàng)新的立法思路,稱作試驗主義。(陳端洪:“立法的民主合法性與立法至上”,載《中外法學(xué)》,1998年第6期)

我國的法律進步,一言以蔽之,即法制的現(xiàn)代化?,F(xiàn)代化的進程是從東南沿海開始的。因此,東南沿海城市的地方立法經(jīng)常是中央立法最集中的智慧來源。就行政復(fù)議而言,廣州市一直走在兄弟城市的前列。在此僅以《行政復(fù)議條例》頒布和實施的第一年為例說明之。復(fù)議條例早在《行政復(fù)議條例》發(fā)布(1990年12月24日)之前,廣州市政府就于1990年11月成立了行政復(fù)議機構(gòu),即廣州市政府法制局行政復(fù)議處?!缎姓?fù)議條例》實施后僅一個多月,廣州市政府就受理了第一起行政復(fù)議案件。在《行政復(fù)議條例》實施的第一年,廣州市政府建立了行政復(fù)議案件統(tǒng)計制度和應(yīng)訴資格制度;頒布了《廣州市行政復(fù)議案件辦理程序規(guī)定》和《廣州市行政復(fù)議管轄實施辦法》;舉辦了三次大型的宣傳和咨詢活動;受理行政復(fù)議案件504件。這些都給兄弟城市的復(fù)議工作提供了豐富的素材?!缎姓?fù)議法》公布和實施后,廣州市采取包括媒體和咨詢在內(nèi)的各種形式,大力宣傳復(fù)議法的相關(guān)知識;并把復(fù)議經(jīng)費納入了市財政預(yù)算;多數(shù)復(fù)議機構(gòu)充實了人力,復(fù)議工作者的素質(zhì)也有大幅度的提高;各復(fù)議機關(guān)還根據(jù)各自的工作職能和特點,大力推進制度創(chuàng)新,確立了一系列保證行政復(fù)議法實施的制度。

為了充分實施該法,2003年,廣州市政府依據(jù)自己在復(fù)議工作中的經(jīng)驗,在不抵觸《行政復(fù)議法》的前提下,為了在廣州市高效地開展行政復(fù)議工作并化解糾紛,貫徹執(zhí)政為民的理念,確保行政復(fù)議制度能真正便民、親民并取信于民,廣州市政府起草了《廣州市行政復(fù)議規(guī)定》(下稱《廣復(fù)》)。該規(guī)定遵循公正、公開和民主的原則,對行政復(fù)議的程序等問題做了全面細致的規(guī)定。

《廣復(fù)》共14章,104條。第一章是總則,規(guī)定立法宗旨、適用范圍、基本原則、激勵機制和復(fù)議經(jīng)費等問題。第二章用五個條文專門規(guī)定了行政復(fù)議的工作機制,這在《行政復(fù)議法》中只有一個條文。在第四章,《廣復(fù)》把“行政復(fù)議參加人”單列出來,分成四節(jié),用十四個條文加以規(guī)定?!稄V復(fù)》的第五至八章和第十章對行政復(fù)議的申請、受理、審查、決定和送達規(guī)則做了詳盡的規(guī)定。第九章專門規(guī)定了證據(jù)問題。第十一章規(guī)定行政復(fù)議的執(zhí)行和監(jiān)督,第十二章規(guī)定行政賠償和補償,而在《行政復(fù)議法》中,這兩章都被放在第五章的“行政復(fù)議決定”中。第十三章規(guī)定法律責任。從結(jié)構(gòu)上看,《廣復(fù)》比《行政復(fù)議法》更加具體詳盡,可操作性有很大提高。

其中,有不少條文、制度和原則是很具特色的創(chuàng)新。其一,在立法宗旨中,《廣復(fù)》更加強調(diào)對公眾權(quán)益的保護和對行政機關(guān)的監(jiān)督?!缎姓?fù)議法》的第一條,把“保障……行政機關(guān)依法行使職權(quán)”也作為立法宗旨之一,“維護或保障行政機關(guān)依法行使職權(quán)”不是復(fù)議法的目的,這已是學(xué)界的共識。行政復(fù)議的本質(zhì)是:通過監(jiān)督行政機關(guān)依法行使職權(quán)而為相對人的法定權(quán)益提供保障和救濟。依照這種基本原理,《廣復(fù)》的第一條把行政復(fù)議的宗旨確定為:“規(guī)范本市行政復(fù)議工作,保護公民、法人和其他組織的合法權(quán)益,監(jiān)督行政機關(guān)依法行使職權(quán)。”其二,《廣復(fù)》還建立了對復(fù)議工作者的激勵機制。寫在紙上的制度本身是死的,它必須靠人來推動和實施。人總是避免和減少痛苦,追求和增加快樂,避苦取樂。良好的制度設(shè)計必須奠基于對人性的深刻洞察之上,確立適當?shù)呢熑魏图顧C制?!缎姓?fù)議法》確立了專門針對復(fù)議工作人員的責任機制,但卻沒有確立激勵機制。責任機制只能導(dǎo)致人“但求無過、不求有功”,顯然不利于復(fù)議工作的健全開展。要想讓制度成功運作,立法者不能只讓那些犯錯者受到懲罰,還必須讓那些素質(zhì)高、付出多和責任風險大的人能獲得更多的報酬、更有效的激勵和更大的快樂。《廣復(fù)》在這方面為全國復(fù)議制度改革提供了范例,其第四條規(guī)定:“對在行政復(fù)議工作中做出突出成績的單位和個人,各級行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當給予表彰和獎勵?!逼淙?,《廣復(fù)》把因公務(wù)員的錄用而發(fā)生的行政爭議納入了復(fù)議的范圍。我國法律界有一種普遍的誤解:凡涉及公務(wù)員的行政行為,都是內(nèi)部行政行為,由此引發(fā)的法律關(guān)系屬于特別權(quán)力關(guān)系,不屬于復(fù)議的范圍。這是值得商榷的。公務(wù)員錄用行為不是內(nèi)部行政行為。內(nèi)部行政行為,是行政主體在內(nèi)部行政組織和管理過程中作出的,它只對行政組織內(nèi)部生效;外部行政行為,是行政主體在管理外部社會的過程中作出的,它的對象是普通的相對人。這種劃分的意義在于,二者適用不同的救濟途徑。內(nèi)部行政行為,不可以適用復(fù)議程序。公務(wù)員錄用行為,實質(zhì)上是行政機關(guān)在錄用一般公民、并使之轉(zhuǎn)化為公務(wù)員的過程中、針對社會上的普通公民所實施的行政行為:或者他成為公務(wù)員;或者他不成為公務(wù)員。因此,錄用行為是外部行政行為。正是基于這些考慮,《廣復(fù)》在第十二條列舉式的排除規(guī)定的第三款特別強調(diào):“行政機關(guān)作出的行政處分和考核、任免、升降、辭退、回避、退休等人事處理決定及相應(yīng)的工資福利待遇等事項的處理決定”不屬于行政復(fù)議的范圍,“但錄用除外”。從人權(quán)保障的視角看,這是一項進步。其四,《廣復(fù)》建立了行政爭議的協(xié)調(diào)制度。主流理論認為,復(fù)議不適用調(diào)解,理由是:這是由行政機關(guān)職權(quán)的公共性決定的。行政職權(quán)是一種公權(quán)力,對行政機關(guān)來說既是權(quán)利也是義務(wù),行政機關(guān)無權(quán)處分自己的權(quán)力。筆者認為,這一觀點不成立。雖然對于嚴格的羈束性的法定職權(quán),行政機關(guān)無權(quán)處分,但是,對于當代行政機關(guān)行使的大量自由裁量權(quán),法律則是允許行政機關(guān)處分的;另外,權(quán)利只是法律的形式,行政職權(quán)背后的實質(zhì)乃是公共利益,申請人的權(quán)利是他的個人利益,這兩種利益則是完全可以相互妥協(xié)平衡的;正是這種背后深層的利益的可妥協(xié)性,決定了行政糾紛是可以通過協(xié)商和調(diào)解而得到解決的。復(fù)議不適用調(diào)解的認識,已不符合中國行政復(fù)議的現(xiàn)實運作,在我國,大量的行政復(fù)議糾紛都是通過調(diào)解和協(xié)商而解決的。正是基于上述考慮,《廣復(fù)》規(guī)定:“在審查過程中,行政復(fù)議機構(gòu)可以通過協(xié)調(diào)解決爭議?!?/p>

此外,《廣復(fù)》還從平衡公平和效率的原則出發(fā),規(guī)定了合議和獨任制度、集體討論制度、專家征詢制度和委托決定制度;在參加人問題上,《廣復(fù)》確立了復(fù)議代表人制度和組織作為代理人的制度;在復(fù)議申請問題上,《廣復(fù)》確立了申請人對申請材料之真實性的聲明制度;在保障復(fù)議當事人的程序權(quán)利方面,《廣復(fù)》也在《行政復(fù)議法》的基礎(chǔ)上,向前邁出了一大步;結(jié)合行政復(fù)議的實踐,在借鑒行政訴訟證據(jù)制度的基礎(chǔ)上,《廣復(fù)》還對行政復(fù)議的證據(jù)制度作出了比較系統(tǒng)的規(guī)定;《廣復(fù)》還通過賦予申請人以舉報權(quán),確立了行政復(fù)議法律責任的啟動機制。這些創(chuàng)新條款,實際上提出了中國復(fù)議制度改革在新的時期如何深入的問題。不論是在觀念層面,還是在實踐層面,《廣復(fù)》都在一定程度上觸及了中國復(fù)議制度背后的深層結(jié)構(gòu),為中國復(fù)議制度深層的完善和改革作出了重要貢獻。

(《廣州市行政復(fù)議規(guī)定釋義》,陳里程主編,新世界出版社2005年11月版,45.00元)

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