外資并購與國家安全

外資并購：一場全民大爭論

如果說2005年中國經濟界最具影響力的事件是“郎咸平風暴”的話，那么今年至今，有關外資并購的大爭論是對當前中國經濟最具沖擊力的事件，這將對中國經濟的未來走向和法制建設產生深刻影響。

8月8日，中國商務部緊急發布2006年第10號令稱，再次發布修訂后的《關于外國投資者并購境內企業的規定》，并自2006年9月8日起施行。這一規定成為目前最為權威的操作規范，但是，我們也應該看到，以上規范性法律文件的效力等級不高，沒有一部可以上升到法律層面，只是一些政策或部門規章。在系統性，科學性和可操作性方面存在嚴重缺憾。

事實上，針對外資并購對中國經濟的沖擊和威脅，近年來，特別是今年，中國先后發布了《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》、國務院國有資產監督管理委員會《關于規范國有企業改制工作的意見》、《關于進一步規范國有企業改制工作的實施意見》、《外國投資者并購境內企業暫行規定》、《外國投資者對上市公司戰略投資管理辦法》、《合格境外機構投資者》、《外商投資產業指導目錄》、《國務院關于加快振興裝備制造業的若干意見》等等。

但是，一系列的文件規章并沒有遏制業界、學界的恐慌。今年兩會，這一問題得到了一次總爆發，這也拉開了外資并購問題公開大爭論的序幕。

拉開這一序幕的是全國政協委員，原國家統計局局長李糖水。李德水指出，隨著我國開放程度的不斷提高，并受1995年以來國際新一輪跨國并購浪潮影響，跨國公司對華投資方式出現一些新情況，新特點。主要是從合資、臺作到獨資建廠，再到大舉并購我國發展潛力較大的優秀企業。這是跨國公司一項戰略性的重大舉措，而且來勢很猛。

必須絕對控股，必須是行業龍頭企業，預期收益必須超過15％，這三個“必須”是一些跨國公司目前在華并購戰略的基本要求。他們對一般國企拼命壓價，對好企業不惜高價收購。從公開披露的外資并購中國企業案例看，來自美國的跨國公司最多(占30．2％)，歐盟企業次之(占27．3％)，其余為東盟和日本等國的企業。

一些跨國公司認為，現在是收購中國企業的最好時機，收購價格正像中國的勞動力一樣，比歐美低得大多；還可以利用中國企業原有的銷售網絡，原材料和能源供給渠道以及品牌，再加上外商的資本和技術就可以逐步實現壟斷中國市場的目標。

據調查，目前，國際啤酒巨頭已基本瓜分中國啤酒企業；可口可樂通過品牌戰略，已使其飲料、濃縮液在我國市場占有很大份額；寶潔在中國的公司除上海沙宣是合資企業外，其余9家已全部獨資；歐萊雅只用50天就整合了中國護膚品牌“小護士”；我國大型超市的80％以上已被跨國公司納入囊中。

進入2006年外資更是頻頻出手，不斷大手筆收購中國的鋼鐵、銀行、水泥、啤酒等企業股權，一時間中國的各行各業都彌漫著濃厚的外資并購氣息。

3月7日華新水泥發布公告稱，擬向豪西盟(HolchinB．V．)定向增發1．6億股A股，后者由此成為其控股股東，豪西盟也成為運用《外國投資者對上市公司戰略投資管理辦法》收購中國上市公司的第一個吃螃蟹者。

短短4個月，就有5家外資機構直接或間接入股國內水泥類上市公司，引來了一片驚嘆的同時，有關外資將瓜分中國水泥產業的憂慮也隨之而生，外資并購可能危及國家經濟安全的談論逐漸蔓延開來．

據了解，跨國公司大舉進軍我國大型制造業，并購重點直奔我國工程機械業，電器業等領域的骨干企業、龍頭企業。

李德水說：“跨國公司來華并購企業原是市場行為，本無可厚非。中國繼續積極利用外資的政策不會改變，也不應改變。只要符合雙方利益、有利于中國經濟發展而不影響國家經濟安全的外資來華并購，我們任何時候都歡迎。但是，必須堅決制止任何試圖壟斷中國市場的惡意并購。任何一個主權國家都不會允許這樣的事情發生。德國法律明確規定，禁止導致收購方產生或強化市場壟斷地位的并購行為。加拿大規定，超過兩億美元的并購協議必須經過政府批準后方可生效。美國政府和國會對外國并購更是層層把關、多道設防。”

許多學者進一步指出，如果聽任跨國公司的惡意并購自由發展，中國民族工業的自主品牌和創新能力將逐步消失，國內龍頭企業的核心部分、關鍵技術和高附加值就可能完全被跨國公司所控制，甚至作為建設創新型國家的主體——一大批骨干企業也將不復存在。那樣，我們將會出現核心技術缺乏癥。跨國公司只會將商品生產中最沒有附加利潤的部分，比如組裝環節，最耗費能源和原材料、最易造成污染環境的環節放在中國。而公司利潤和新創造財富的絕大部分將會被跨國公司所拿走。在國際產業分工的總體格局中，我們就只能充當打工者的角色。在這種發展模式下，看起來GDP增長很快、規模也很大，但卻是“虛胖”。

李德水的一番炮轟引起了在場的國務院總理溫家寶的高度關注，隨后溫家寶召集金人慶，周小川、劉明康、尚福林等經濟官員召開一次緊急會議。面對國務院總理溫家寶，李德水做了題為《繼續積極有效利用外資不斷提高對外開放水平》的發言。

隨著高層的關注、系列規章的緊急出臺、全國網民的“添火加材”爭論，迅速在全國各大媒體延燒。徐工改制的“博客門事件”成為本次風波的最高潮。

2006年6月6日開始至7月22日，三一重工股份有限公司(以下簡稱三一重工)執行總裁向文波在博客里連發30篇文章，對凱雷徐工機械實業有限公司(以下簡稱凱雷徐工)并購徐工集團工程機械有限公司(以下簡稱徐工機械)案提出質疑，認為凱雷徐工收購徐工機械存在國有資產賤賣，并威脅中國國家經濟安全，愿意溢價30％收購徐工機械。

博客的內容一經發表，立即撥動了國人的敏感神經。2006年6月21日，徐工集團化名“響云霄”開博論戰，正式參與“博斗”，博客風波不斷擴散，引發業界、財經界、新聞界、上市公司及其監管部門和法律界人士嚴重關注。“每天均有大量學者、傳媒人、企業管理者及網友開博論戰，其勢熱火朝天”。這便是凱雷徐工并購徐工機械的“博客門”事件。

有人認為，“這場博客風波不僅僅是大型國企改制路徑之爭還是中國首次從國家經濟安全的角度審視外資并購”，認為“向文波祭起了民族產業的大旗”。三一重工的執行總裁向文波也因此注定成為2006年度網絡和外資并購史上的一個“符號”人物，凱雷徐工并購徐工機械案也被網絡輿論和整個媒體界推到了國家經濟安全的“風口浪尖”上。外資并購徐工機械“博客門”事件也引起了決策層的注意，其影響已經初現，因此產生的思考和帶來的法律，政策層面的變化將繼續對外資并購國內企業產生深遠的影響。

“博客門”公案

10個月的漫長爭論與等待之后，

雖然凱雷徐工并購案依然沒有任何明確的消息，但其間的風波卻已是驚動朝野。

由商務部、國務院國資委等六部委同時發布的《關于外國投資者并購境內企業的規定》(下稱《規定》)近日再次成為炙手可熱的話題。這似乎意味著，凱雷集團收購徐工機械一案也將有規可循。

該《規定》將從今年9月8日起執行，而徐工集團上報凱雷的收購方案已經事隔多日。但是，值得注意的是，新規定的部分細節也透露出商務部等審批機關對外資并購的審批態度有所轉變。

面對一邊正在商討磋商中的海外著名私募資金凱雷，一邊正在使出渾身解數積極爭取的國內民營企業三一重工，徐工無論轉向哪邊，路都不是那么好走。

徐工“公案”

8月13日，郎咸平在出席他的新書《模式》的首發式時，再次放言：“現在討論凱雷收購徐工是否應該，我覺得是浪費我時間。”

這位一直以直言著稱的香港學者說：“我的態度很明確，國內這么好的一個裝備制造業，怎么能賣給一個財務投資者呢?要知道，財務投資者往往都是‘撈一把就走的主’，他哪里會考慮一個企業的長遠發展。”

凱雷并購徐工集團，也許引發爭議是必然的。徐工是中國本土最優秀的機械工業裝備大企業，在國內同行業中是名副其實的“老大”。而凱雷財團，是資產排名世界第六的私募股權基金，其投資目標多是各國軍火、能源、金融、電信等“命脈行業”。

為什么中國的好企業非要賣給一個動機可疑的老外?向文波輕描淡寫的幾句話，就點燃了網絡世界所積蓄的熱情。他說：“看到一些外國資本利用財務制度的漏洞、產權交易的不規范大肆收購中國企業，整合中國的市場資源，我感到心痛。”

而他提出的方案則令人驚奇而興奮：“三一重工是行業內最大的民營企業，體制上和徐工有互補性，可以幫助它完成改制的愿望。這是徐工最需要的東西。改制并不一定要借助美元完成，人民幣也可以。”

從6月6日開始，三一集團執行總裁向文波在其博客上連續發表二十來篇文章，從行業及國家經濟安全、民族工業品牌的保護與自主創新等角度“炮轟”徐工改制，并兩次“舉牌”表示愿以比凱雷高出1／3的價格收購徐工，徐工改制進入“三國演義”的時代。

向文波在博客中表露的民族情節，激起了眾多網友的共鳴。不少網友以“義憤填膺”、“憂國憂民”、“反對收購”等為名跟帖支持向文波的觀點，反對將優勢產業、優質資產廉價賣給外資。

在新浪網針對“三一叫板凱雷收購徐工”的專項調查中，截至記者發稿時，46．63％的網友認為三一此舉的目的為了達到企業迅速擴張目的，37．87％的網友認為是為了保證重點企業不被外資控制，13．48％的網友認為是“為了炒作、趁機拉升二級市場股價”。而在“是否支持三一叫板凱雷收購徐工”的調查中，高達85．73％的網友明確表示支持三一，而只有10．79％表示反對。對于這一事件的結果，52．7％的網友認為三一將在徐工收購事件中勝出，遠遠高于凱雷25．51％的支持率。另外，73．26％的網友表示看好三一成功收購徐工的發展未來。

不論是三一的向文波，還是相關專家，以及網上種種理智或者過激的言論，所有跡象表面，徐工改制事件已經變成了一樁“公案”。

向文波導演“博客門”

爭論的高潮，是6月6日向文波的博客。

“賣什么都可以，但‘賣國’不行。”這位三一重工執行總裁在其私人博客里從愛國主義的高度談戰略產業的發展。此前，這位去年成功策劃了三一重工股改的“急先鋒”已經在國內知名網站新浪上通過聊教育、談股改等話題獲得了大量點擊率。

作為國內工程機械的后起之秀，民營企業三一自1994年進入重工制造領域后，憑借行業良好的發展機遇、較好的運行機制和長期致力于品牌建設等原因迅速成長。2005年，三一的銷售額達到58億元，其中混凝土機械達到20億元，居全國第一位。

兩天之后，向文波寫下“三億美元，三一能否收購徐工”一文，將三一的戰略產業與中國工程機械行業的標志性企業徐工的改制聯系起來。隨后，他以平均兩天完成1篇日志的速度，分別從行業及國家經濟安全、民族工業品牌的保護與自主創新、國有資產交易價格的公允性、三一收購徐工的可行性等方面對徐工的改制進行質疑和探討。

而在沉默十天之后，“徐工員工”注冊了以“響云霄”為名的博客，開始正面迎戰。在眾多媒體和網民的推波助瀾下，一場關于徐工改制的“全民大討論”開始了。

雙方討論的主要問題有：徐工是否屬國家戰略產業；凱雷獲得徐工機械85％的股權，是否會影響到國家的產業安全和經濟安全；如何保護和培養中國擁有全球競爭優勢的產業，做大做強民族企業，將中國建成一個創新型國家；徐工放棄31．98億元報價的摩根大通而選擇報價相對低的凱雷，是徐工出于綜合考慮還是被賤賣；如何從產權交易層面建立規范的國有資產交易程序，確保國家利益不受損害等。

向文波希望此類并購有實際可操作性，他說：“我早就想好了，即使辭去三一重工執行總裁職務，我也要抗爭到底，”“否則，它的‘示范’效應所帶來的惡果將無法估計。”

而徐工方面認為，徐工不屬國家戰略產業，徐工也沒有被“賤賣”，“向文波在完全不了解信息的情況下不斷推測猜疑，其意圖不過是為商業競爭披上了美麗的外衣”。

盡管有媒體和網民稱向為“攪局者”，但這并不妨礙他成為部分人心目中“愛國主義的代言人”、“國家產業主導權的捍衛者”。外界評述向是一個“明星總裁”，認為其個人攢得的“人氣指數”超過了其作為總裁的影響力。

“如果以凱雷方式，我可以負責任地講，明天簽合同，后天三一就可以付款！”向文波在博客中斥責徐工被“賤賣”，同時兩次“舉牌”愿意拿4億美元來購買徐工。7月5日，三一重工也就此發布相關公告，稱母公司三一不久將向有關部門遞交一份與徐工合作的提議。

但徐工從正面拒絕了三一的收購行為。徐工科技(股票代碼：000425)發布公告稱，“在國家有關部門的審批過程中，不與任何其他投資者就徐工機械改制事宜進行任何談判或協商。”

“三一的報價當時是倒數一、二位的，現在徐工和凱雷已經簽約，三一再來說比凱雷高30％加價收購，也不符合國有產權交易規則。”徐工新聞發言人王慶祝說，向文波所說的是杠桿收購，通過股權、債券、銀行貸款來收購風險很大，杠桿收購失敗的先例太多了。

在徐工并購案中，博客、商業競爭、跨國并購、國家經濟安全等話題終于有了如此親密的第一次接觸。

“博客門”與股市信息披露

一個博客將一樁原本幾乎是板上釘釘的外資并購案攪入了僵局，也留下了一個值得思索的問題：當博客等新的傳播媒介出現并對資本市場造成一定影響的時候，如何有效地監管。

三一舉牌徐工，也觸動了三一重工二級市場敏感的“神經”。向文波的“博客行為”之后，三一重工股價在不到一個月時間內被拉高了50％。結合此前的“增持”“利潤增長”等利好消息發出，半年多的時間里，三一重工二級市場的最高價接近最低價的3倍。而此前，向文波在公司多次以新聞發言人的身份出現。

“我的言論可能引起了股價的一些變化，但我可以發誓：這不是我的初衷!”向文波激動地對記者說，試圖從二級市場去探討他的目的，這是件無聊的事。他認為，公司股票二級市場表現較好，這與整個行業的復蘇有很大關系，“中聯重科、徐工科技、香江控股等工程機械行業的股票不都漲了二、三倍嗎?”

一年之前的2005年6月10日三一重工來說是個意義非凡的日子，作為國內股市第一家通過股權分置改革方案的上市公司，這一日被記入歷史。

“三一重工依然是贏家。如果徐工改制擱淺，三一重工最大的競爭對手元氣大傷，誰會獲益?在我看來，這本來就是一個陰謀”，徐工的一位人士表示。

對于“陰謀論”的說法，恐怕難以定論，但總裁博客是否涉嫌信息披露違規，向文波此舉的確容易讓人詬病。

6月8日，G三一的收盤價是10．89元。6月12日，向文波更是在博客中表示愿意出4億美元競購徐工，G三一和徐工機械控股的徐工科技股價立刻雙雙大幅上揚，出于G三一的股價異動，上海證券交易所要求三一重工出具說明性公告。公司在公告中稱，向文波的觀點是一種博客行為，表達的是個人對徐工改制的看法，尚未上升到實質性推動階段，且是三一集團對徐工集團的收購意向，而非上市公司“G三一”。

7月5日，三一重工發布公告稱，正式向有關部門遞交了《三一集團有限公司關于請求與徐工集團工程機械有限公司合作的報告》。控股股東參與資產并購是上市公司的重大事項，但提前一個月公司總裁就在博客上透露有關信息，是否同信息披露原則相悖?

有投資界人士質疑，“利用博客作為信息發布的平臺，是個很巧妙的計劃，醉翁之意不在酒。依我看，三一本意就是攪局，也不會實現通過正規的渠道發布信息。”他還向記者透露，證監會和交易所的人士對此次博客風波非常關注，正在研究如何完善信息披露的機制。

徐工改制一案最終會水落石出，但留下一個更值得思索的問題是，當博客等新的傳播媒介出現并對資本市場造成一定影響的時候，如何有效地監管?

外資收購臨界點

徐工集團內部并非沒有不同的聲音。今年6月初，原徐工集團總經理付健被一紙公函調到了徐州市政府下轄的徐州市國有資產投資經營有限公司擔任總經理。在公司改制的這個時候，對于這個結果，付健對媒體稱“覺得很突然，同時也覺得耐人尋味”。他個人看法是不能簡單地認為徐工現在選擇凱雷是唯的一途徑，應該還有其他的選擇。但具體情況他不愿多言。

記者曾致電凱雷董事總經理祖文萃詢問凱雷的看法，得到的答案只有三個字：“不知道。”

王巖松希望通過凱雷的參與能夠幫助徐工機械實現“資本社會化，經營國際化”，“我們的目標是在香港上市，徐工自己到香港去上市，可能就是2塊錢1股，凱雷把徐工機械控股后去香港上市，可能就是10塊錢1股。”王說：“投資者要看你的背景嘛。”

但他能否如愿以償還有很大的變數。

顯而易見的是，國家在外資大型資產并購這一塊似乎都是有意放慢了。持續了9個多月的凱雷并購徐工方案目前仍無最后批復。有知情人士透露，該方案被商務部返回修改好幾次了，“仍需完善”。

6月28日，《國務院關于加快振興裝備制造業的若干意見》被外界認為“適時出臺”，該意見于去年9月在國務院常務會議上討論并原則通過，文件在今年2月由國務院正式發布。

“博客門”事件的最終結果如何?向文波到底是保護民族工業的功臣還是借機拖垮國有企業的罪人，歷史會做出最為公正的評價。只是為什么會在這個時候蹦出個“博客門”事件，則是一個意味深長的問題。

改革開放之初，由于缺少經濟發展所急需的資金，吸引外資成了國家和各級地方政府發展經濟的首選。為了推動本地區的經濟發展，各地方政府不惜血本競相拋出各項優惠政策，以圖獲得外資青睞。毋庸諱言，這種不惜成本的引資政策在開放初期為推動我國的經濟發展做出過巨大的貢獻。然而，隨著我國國民經濟的高速增長和國力的大幅增強，這種不惜成本吸引外資的方式值得深思。

根據最新統計資料顯示，2006年上半年我國財政收入接近2萬億元大關，外匯儲備額9400億美元，在這種大背景下，如何正確和恰當地吸引外資，促使外資投向于我國國民經濟升級轉型所急需的技術創新方向轉移，這已成為擺在政府面前亟待解決的問題。倘若是放任外資肆意收購我國的工業制造企業中的龍頭企業，則目前為世人稱許的“中國制造”將淪為外資的外包廠，這和國家力圖從“中國制造”走向“中國創造”的大政方針相違。

今年“兩會”上，“兩會”代表就對外資大肆收購我國工業行業的龍頭企業表現出了深深的憂慮，也正是在此背景下，國務院在6月出臺了《國務院關于加快振興裝備制造業的若干意見》，對外資并購我國相關行業企業作出限制，鼓勵國內企業走自主型創新發展之路，而不要再回到“以市場換技術”的老路上去。

“盡管向文波用這個新政策來支持他的立場，但該政策的實際影響還不得而知。”《華爾街日報》的記者如此評述。而觀察人士結合卡特彼勒收購廈門廈工、花旗及凱雷等財團收購廣東發展銀行等案例分析，“所有交易都被有意放慢了”。

境外一些媒體甚至將此事與最近在美國發生的兩件事聯系在一起。一是中海石油收購加州聯合石油公司(Unocal Corp．)計劃失敗，二是美國政府部門借安全審查之名阻止使用聯想集團生產的電腦，聯想集團目前擁有以前屬于IBH的個人電腦業務，有評論認為：“事態的發展凸顯出海外投資者在中國面臨的不確定性”，“徐工的命運已成對華投資的一塊‘試金石’”。

廈工、柳工等一批國內工程機械的著名企業從去年開始也屢屢傳出被外資窺視的消息，談及三一集團與徐工集團最近的爭執，同行的語氣都非常謹慎。

“站在行業內看，所謂的收購熱潮可能沒有局外人看到的這樣熱鬧，”柳工機械股份有限公司董事會秘書王祖光說，“徐工被三一收購的可能性不大，難以判斷的是這件事將如何收場。”至于柳工，“不像徐工那樣有資金壓力，暫時還沒有引資計劃。”

廈門工程機械股份有限公司董事會秘書洪再春則表示，“沒什么看法，該怎么樣政府會下結論。”

向左還是向右?

在商務部、國務院國資委等六部委的新《規定》中，第二十五條中明確指出，外國投資者并購境內企業設立外商投資企業，除本規定另有規定外，審批機關應自收到規定報送的全部文件之日起30日內，依法決定批準或不批準。決定批準的，由審批機關頒發批準證書。

有關人士表示，這說明對外資審批的過程中，各審批單位會及時做出一個結論性的意見。他說：“從規定中可以看出，大部分的程序徐工集團都走過了。”據記者了解，徐工集團手頭的工作是，已經遞交了7月商務部聽證會的補充材料，公司高層們都在靜觀其變。

之前，徐工并購案的焦點之一就是徐工機械被并購后是否會影響國家經濟安全這一問題。新《規定》有明確定義：即“外國投資者并購境內企業并取得實際控制權，涉及重點行業、存在影響或可能影響國家經濟安全因素或者導致擁有馳名商標或‘中華老字號’的境內企業實際控制權轉移的，當事人應就此向商務部進行申報”。

所以，徐工的一位人士認為，徐工并購項目并不涉及到《規定》中所稱的國家經濟安全因素。從行業產品看，其也不存在影響或者可能影響國家經濟安全因素的問題。從銷售額看，整個工程機械行業的年銷售額是1200億元，還不如美國卡特彼勒一家公司的年銷售額，也不如江蘇電力公司的一年銷售額。同時，其占機械工業總的銷售額比例也僅為3％。

不過，事情卻并非那么簡單。“無論選擇哪一方，可能都會引起示范效應”，海通證券分析師葉志剛對記者表示。他說，此次的并購會成為隨后大規模并購的示范樣本，因而無論是徐工并入哪一方都不容易選擇。

對于目前徐工比較傾向的凱雷，葉志剛認為，凱雷在國資委和商務部的審批面前不會那么容易通過。畢竟全流通條件下，外資并購我國國有機械骨干企業并沒有成功的先例。雖然外資控股我國國有骨干企業并不會像向文波所說的威脅國家安全那么嚴重，但如果凱雷成功控股徐工82％的股權，那么隨之而來的可能是外資瘋狂并購我國大型國有龍頭企業。從長期看，“掃蕩式并購”對我國國民經濟將產生不良影響。

萬聯證券經濟分析師向進則認為，由三一來收購徐工無論從國家利益上，還是從國民工業發展上，都是最優的選擇，“這將比外資收購更有利于國民工業的發展”。

知情人士表示，相關部門遲遲未批準該項交易，是擔心徐工控股權落入競爭對手手中。而從徐工方面最近的表態來看，這個限制現在似乎并不成問題，凱雷已經接受了這個“苛刻”的條件。可見，情況或許已經發生了一些變化。

銀河證券首席經濟學家左曉蕾表示，從一般意義上說，外資并購不應該被盲目否定，因為在國企現有的管理體制下，國企本身并沒有辦法通過市場化的途徑達到公司治理改革，也不利于國有資產的保值增值。不過，她還表示，國內民營企業應該獲得包括融資、并購等方面更大的空間，才能成長為不只是規模上的世界500強。

上海隆瑞投資顧問公司執行董事尹中余表達了更多的看法。他認為，目前國家對于外資并購“過于慷慨”。國家的現代化，并不僅僅指GDP財富的增長，更隱含民族競爭力的增強。此外，想“以市場換技術”甚至靠外資來拯救國企，事實證明是行不通的。他最后表示，從聯想、TCL等先行者的成功經驗看，員工持股是一個可行的辦法。

但顯然，不論最終結果如何，是利用外資還是被外資利用?怎么協調好外資并購過程中方方面面的問題?這樣的討論還會繼續很長一段時間。

不過，可以預期的是：向左，還是向右，無論選擇哪一方，都將會為隨之而來的并購浪潮開啟一扇大門。

外資并購不能威脅國家經濟安全

江翔宇

從年初開始凱雷集團欲控股徐工集團到近日“三一重工”也欲收購徐工集團，外資并購成為廣泛關注的焦點。今年是中國WTO過渡期的最后一年，今年以后大量的外資將大規模向中國進入，步伐會加快，規模會增大。隨著它們的進入，對中國的產業安全和經濟安全肯定會帶來一些影響，而凱雷收購徐工案正是在這樣的背景下引人注目。

近年來，外資并購作為一種優化資源配置，促進市場競爭和產業水平提高的有效方式，在中國日益增加，但是并未引起此次這樣的關注，究其原因，主要是“徐工集團”是國內該行業的龍頭企業，可能造成壟斷，同時其所在的裝備制造業被很多人認為是戰略性行業，關系國家經濟安全。筆者認為，目前從徐工在國內相關行業的地位，很難說凱雷收購徐工機械是構成一般意義上的壟斷，目前看這個問題更多是從是否影響國家經濟安全的角度。從立法的角度出發，有兩點思考：

1、這場爭執現在的焦點，也是決策部門決斷的關鍵點。主要是如何看待徐工機械的產業地位，其是否允許外資絕對控般，這個并購包括徐工到底在整個國家的產業安全里面占有什么樣的地位?是不是到了很重要的地位?裝備工業是國家的基礎工業，6月19日，國務院在西安召開振興裝備業工作會議，有關領導指出：“裝備制造業是基礎性，戰略性產業，體現了一個國家的綜合國力、科技實力和國際競爭力，”并且強調“要把振興裝備制造業放在突出重要的戰略位置”。但是外界對這個行業的了解能有多少呢。徐工的主要產品是挖掘機．裝卸機、壓路機，從純粹行業角度來看，夠不夠層次提到國家的戰略產業地位。這是一個首要問題。如果涉及國家戰略產業，關乎國家經濟安全，顯然不能批準；同時由于徐工機械是國有企業，根據國有資產戰略性重組的思路，國有企業有退有進，在一般的競爭性領域退出，而在關系國民經濟命脈的關鍵行業和主要領域則要繼續存在和發展。裝備制造業的國有龍頭企業的如此退出是否符合國有企業改革的大方向?

我們需要對外資并購行為做出理性的判斷，不能將維護國家經濟安全無限放大，并以此為名，對正常的市場并購行為采取不當的限制措施，也不宜作出情緒化的判斷，以“惡意”這種含有道德評判的字眼來判斷一項商業行為的發生。但是我們必須對關系國家經濟安全有清晰的界定，而這一理性判斷前提的缺失是導致目前爭論的重要原因。目前并沒有法律明確規定這一問題，2005年施行的新版《外商投資產業指導目錄》作為政府規章對裝備制造業的規定可操作性不強，給投資者的信息并不明確，同時這不是單獨針對外資并購的產業政策，2003年施行的《外國投資者并購境內企業暫行規定》也沒有對什么是影響國家經濟安全作出明確規定，2006年頒布實施的《國務院關于振興裝備制造業的若干意見》提出“大型重點骨干裝備制造企業控股權向外資轉讓時應征求國務院有關部門的意見”，但僅是作出程序規定，并未給出判斷標準。建議對《外商投資產業指導目錄》和《外國投資者并購境內企業暫行規定》等立法加緊調研，進行修改，細化涉及國家經濟安全，限制外資進入的產業領域。

我們還應看到，在外資并購方面，到底由誰來判斷一項并購是否危及國家經濟安全，也是還未明確的事情。在中國，所謂關系國家經濟命脈的領域，大多掌握在中央企業手中，這些企業都在國務院國資委的管轄之下，但是國資委身在局中，顯然并不適合作為裁決者判斷外資對旗下企業的收購是否影響到了經濟安全。近日據香港文匯報報道，權威人士透露，目前國務院正醞釀成立一個由國家發改委牽頭，由商務部、財政部、國家外管局、工商局等聯合參與的、類似于外資審查委員會的部際聯席會議，對重大外資并購項目進行審查。如果確有類似這樣的一個組織來審查，其結果是具有一定權威性的。

2、應該支持民營企業參與相關企業的重組。《國務院關于振興裝備制造業的若干意見》要求“鼓勵裝備制造企業之間、關聯企業之間、企業與科研院所之間的聯合、重組，通過多種途徑培育大型企業集團。”這實際上是對民營企業參與聯合、重組的支持，鼓勵民族產業的壯大。在我國進行國有資產戰略重組，調整國有經濟布局的過程中，國有經濟將從一部分領域退出，這樣顯然需要大量的非國有資本進入，承接國有資本退出留下的經濟發展空間。外資和民資是兩種非國有資本，對于涉及國家經濟安全的并購，顯然只能向民資或者其他國資開放，而那些不涉及國家經濟安全的并購可以向外資、民資同時開放，而對于可能造成壟斷的并購顯然都要禁止。其實對外資并購的類似限制在美國這種發達國家同樣存在，中海油失手優尼科、海爾飲恨美泰克等一系列中國公司海外收購計劃受阻都是例證。在并購的領域，應當改變對外資的超國民待遇，對外資和民營資本實行國民待遇。目前由于外資企業可以享有稅收等方面的優惠政策，外資并購往往比內資并購更有優勢，這也使得一些企業并不愿意被民營資本并購，甚至一些地方明確提出了外資優先的并購政策，這有悖于并購應當遵循的市場準則，也使內資企業喪失了低成本進入一些過去未開放領域的機會。

當然，我們也要看到，從民營企業自身角度，民資目前還處于比較弱的位置，往往沒有足夠實力，再加上自身素質障礙、企業目標與政府目標不完全一致等原因，參與并購的能力相對較弱，因此應當從政策和法制保障等方面扶持民營企業的發展。