跨國公司——商業賄賂“特種兵”

中國政府已將治理商業賄賂列入日程，并且列為2006年經濟治理活動中的一項重要內容。而海外跨國公司對華商業賄賂亦早已成為賄賂大軍當中的一支重要力量。

在我國市場上，持續發生數起涉及跨國公司對華商業賄賂案件，從2004年的“朗訊”風波到2005年的“張恩照事件”和天津德普醫療公司在華行賄國有醫院的“德普行賄案”，這幾起“事件”在國際上被曝光后，造成了極壞的影響。有數據顯示，2000年至2005年，全國各級工商行政管理機關查處各類商業賄賂案件13606起，案值達52．8億元，罰款沒收8．1億元；在過去10年內中國政府至少調查了50萬件腐敗案件，其中64％與國際貿易和外商有關。可見，在當今社會中商業賄賂這顆“毒瘤”，不僅在富有濃重人情色彩的中華大地暗流涌動，連國外駐華企業也不得不“入鄉隨俗”，加入商業賄賂大軍，是跨國公司的海外生存，本土化戰略意味著向灰色的潛規則妥協，還是國內政策環境為跨國公司的腐敗行為創造了更多的生存空間?既然身在“肥沃土壤”，而且國際貿易又相對封閉，跨國公司國際經理人為了業績當然不會錯過這千載難逢的機遇。

“朗訊”導火反淘外賄賂

朗訊事件引起中美兩國貿易的劇烈震蕩，也由此揭開跨國公司對華商業賄賂的面紗。

朗訊科技公司，1996年4月正式成立，總部設在美國新澤西州瑪瑞山，是全球最大的通訊設備制造公司，致力于為全球最大的通信服務提供商設計和提供網絡電信設備采購，其有著超乎尋常的利潤的交易，中間會有產生行賄活動的巨大空間。朗訊在中國的業務主要是電信通訊設備的制造和銷售，客戶幾乎囊括了中國目前所有的電信運營商。中國電信市場迅猛發展，已經擠入并成為全球電信消費大國。朗訊的財務報告顯示，中國市場已經成為其在全球的第二大市場，僅次子其在美國的業務， 對該公司2003財政年度收入的貢獻率達11％。在2004年年初，朗訊分別與中國聯通和中國電信簽署了總價值超過3．5億美元的多項重要合同，幾乎涉及朗訊全部新一代網絡產品和服務。近幾年來，朗訊在華獲得巨額訂單，同行無不拋來羨慕的目光，但其中的“捷徑”，引人遐想。

2004年4月6日，美國證券交易委員會公布的一份報告說，設在美國新澤西州的美國朗訊公司總部在提交給美國證券交易委員會的一份文件中稱，已經解雇了其中國區4名主管人員朗訊(中國)公司的總裁、首席運營官。市場部門主管和一名財務主管，理由是這4名主管在企業運營中存在內部管理控制不力，可能違反了美國的《反海外賄賂法》。此份報告還同時提交給了美國司法部。

朗訊解雇的4名主管人員，都是朗訊中國區的決策人物，朗訊內部人士透露，朗訊中國賄賂事件是中國區的一些高層集體決策的。在美國政權交易委員會和司法部的強大壓力下，朗訊開始了嚴厲的內部審計，對設在巴西、中國、印度、印尼、菲律賓和俄羅斯等23個國家和地區的海外公司進行審計，結果表明，僅有朗訊(中國)涉嫌違反美國《反海外賄賂法》，在運營過程中存在管理疏忽。

美國《反海外賄賂法》于1977年在美國國會通過，其目的是防止海外公司采取賄賂等不正當手段來提升業績。根據該法律，美國公司的海外機構若出現違法事實，總公司必須承擔重要責任。該法律對腐敗的懲罰也相當嚴厲，違法公司將被處以最高達200萬美元的罰款，違法的美國公民將被處以最高達10萬美元的罰金并最高被判入獄5年。美國《反海外賄賂法》的通過，一方面是為了打擊本國公司在海外進行賄賂以提升業績，從而樹立美國企業在世界各國公眾心目中的良好形象；另一方面，通過打擊國外商業賄賂，在世界范圍內樹立榜樣，以此警戒他國企業在美國本土的類似行為，最終實現國際間打擊商業賄賂的共識，以利合作。

跨國公司“垂青”中國市場

十幾年來，跨國公司在中國的行賄事件呈上升趨勢。統計數字顯示，中國在最近十年里至少調查了約50萬起腐敗案件，其中64％與國際貿易和外企有關。外企行賄這股暗流，破壞了市場公平競爭原則和正常的交易秩序，扭曲了資源配置，助長了社會商業風氣的惡化。跨國公司為何對中國市場“垂青有加”呢？

首先，中國市場的巨額商業利潤誘使跨國公司走上不歸之路。以電信行業為例，中國電信市場占全球電信市場的10％到15％，被稱為世界“最后一座金礦”。朗訊在中國的業務主要是電信通訊設備的制造和銷售，客戶幾乎囊括了中國電信、中國聯通、中國移動等目前國內所有的電信運營商。中國市場作為朗訊在全球的第二大市場，僅次子其在美國的業務，2003財政年度，朗訊(中國)在華的收入占貢獻率達11％。2004年1月和2月，朗訊分別與中國聯通和中國電信簽署了總價值超過3．5億美元的多項重要合同。面對中國巨大的市場和利潤空間，朗訊難以在中國式商業形態下獨善其身，因此，賄賂自然成為其打開商業大門的一把金鑰匙。數額如此龐大的訂單使得采購合同在任何一個環節都有可能導致各種形式的商業腐敗，比如，跨國公司經常采取的商業行賄辦法是外包，即每年給公關公司數百萬美元，由公關公司代為“公關”，從而解決本公司做賬的問題；跨國公司利用中間商，同客戶談好折扣費后，自己并不直接與客戶進行資金往來，一切操作由中間商幕后進行，以此將帳目合法化；跨國公司行賄的對象一般是公司合作方的項目負責人，或是個別政府官員，再通過官員的影響拿到項目。另外，行賄方式多種多樣且秘密，隱蔽，比如，一次性大規模訂貨給予回扣，或將行賄的錢通過開列“項目服務費”、“技術咨詢費”等賬目來支付；用簽小額合同的方式將錢移支出來；做零售的有現金流動的公司用支票來換現金等。這些錢可以直接交給受賄人，或者用其親屬的名字存入銀行，還可以用國外的賬號來存儲，甚至還可以送當事人的孩子去國外讀書等等。總之，有關部門要想查出來絕非易事。

其次，中國某些行業壟斷，使得公共資源稀缺并集中，導致非市場化的競爭掠奪公共利益，灰色交易甚囂塵上。以中國電信行業為例，在去年評出的中國十大“暴力”行業中其位居第九，已然成為眾目暌睽之下寡頭式壟斷的典范。2001年中國加入WTO后，中國電信拆分方案出爐，原中國電信以長江為界，被劃分為南北兩部分。北方十省加上網通，吉通組成中國網絡通信集團；余下21省組成新的中國電信集團。2002年5月17日，南北電信公司正式掛牌，意味著中國電信業的新格局基本形成。但是，撥開云霧就會明白，其實我國現存的電信服務運營商，其絕對資本依然是國家資本，拆分后的“總老板”還是國家，他們的一舉一動雖然看上去競爭頗為激烈，但是國有控制資本占絕對，即便是已上市的中國移動。中國聯通公司，其可流通的或已完成股份化的份額在其資產總量中規模也是非常有限的，所以電信企業在市場競爭中表現出的行為不是真實意義上的市場行為，競爭的局面以及帶來的利益遠不是我們希望的。另外，產權不明晰造成的國有企業的種種弊端，由于目前中國的電信企業都是國有企業或國家控股企業，因此在各電信運營商身上都有不同程度的體現。朗訊(中國)作為國外電信設備提供商在華的分支機構，自然的利用中國壟斷行業政府嚴格管制的特點，在權力稀缺往往加重資源稀缺的基礎上，為占領寶地提升業績，在中國的商業環境下摸索著成為商業賄賂大軍中的一員。

再次，中國的“商業潛規則”成為跨國公司行賄的借口。朗訊事件揭示出了在華外資企業的一個“商業潛規則”，在中國這樣一個經濟快速增長的最大的新興市場，很多外國企業都急迫地希望在中國獲得一席之地，很可能會采取一些“灰色”的做法。中國強調人際關系，跨國公司在進入中國市場的過程中，曾經為這些與西方文化完全不同的特質付出過高昂的代價，在許多對中國投資環境的介紹中無不提到關系網的重要。隨著跨國公司本土化戰略的實施，許多跨國公司認為要在中國的商業社會里發展，必須利用中國的“商業潛規則”。強調關系網的文化特征固然是跨國公司在中國腐敗的一個原因，但更為根本的是不完善的政策環境為跨國公司的腐敗行為創造了更多的生存空間。“商業潛規則”現象是一種惡性循環，每一次遵循潛規則而成功的交易，都是對整體經濟環境的一次破壞。循環往復，使得商業環境混沌不堪，站在圈外的人也難保自身不被熏染。因此跨國公司國際經理人面對中國龐大的商業市場和錯綜復雜的人際關系，既要掌握公司的原則性文化，又要根據不同的情景做出判斷以適應本土具體情況，“商業潛規則”就成為他們用以開脫和解釋的借口。

最后，國內監管不到位以及制止商業賄賂的法律，法規不完善導致跨國公司有可乘之機。長期以來，吸引外資是各部門和各級地方政府的重要工作，根本談不上對其經營行為進行監控。比起國內企業的行賄動作，跨國公司行賄的“大手筆”，給中國經濟和對外貿易造成更大的危害。另外對外貿易和中外合作，合資企業的業務，相關人員必須具備外語、外貿等方面的專業素質。這種特殊的職業要求使得外企的活動、交易空間更小，更封閉、專業，不易為人覺察，而且有時很多事實發生在境外，追查不易、難以取證。

海外賄賂危害重重

海外商業賄賂是一種損人利己的行為，它侵蝕公平正義，危害市場交易。但是有些發達國家不僅在法律上允許這種賄賂行為，而且還允許公司將這種賄賂支出作為合法的商業費用來處理。有一些發達國家把發展中國家存在的貪污賄賂現象稱之為固有文化現象，允許到發展中國家投資的企業將用于賄賂的款項列入生產成本，享受免稅的優惠，以使本國的企業在國外市場競爭中戰勝遵守競爭規則的對手處于競爭的有利地位。

此外，商業賄賂阻礙制度創新，導致交易成本增加，扭曲市場規則，并助長腐敗的社會風氣。賄賂行為提高了產品和服務的成本，因為尋找行賄目標的費用以及賄賂費用必須被附加到談判交易成本中去，最終必然要轉嫁到消費者頭上。同時，受到商業賄賂直接損害的不僅僅是消費者，其他守法商家同樣也是受害者，行賄使得行賄者與其他守法商家站在不同的競技起跑線，結果必然有失公允。商業賄賂對消費者和守法商家的損害是有形的，而對市場經濟秩序的破壞是無形的。商業賄賂的本質是不正當競爭，是對消費者知情權的侵犯，是對正常，公平的競爭秩序的破壞，是對技術進步、制度創新的阻礙。一個盛行商業賄賂的社會，絕不是一個規范的、有秩序的社會。在商業賄賂下形成的“奸商文化”更是對民族傳統美德的踐踏。

“排毒”亟需法治保障

市場規則是一個國家和地區市場競爭力和綜合實力的重要構成部分，商業賄賂是市場潛規則盛行下產生的毒瘤，要想“排毒”就必須建立起一整套完善的規則和有效的懲治措施。中國以市場化為實質的轉型取得了舉世矚目的成就，同時也產生了市場規則不足及一定程度的市場規則非均衡和不對稱。加入WTO之后，中國市場經濟要在更廣泛的領域和更高的層次上參與國際市場競爭，首要的任務就是探尋理性路徑，推進市場規則建設。構建全方位、全領域、高層次的對外開放格局是我國經濟發展和繁榮的必然選擇；制定和實施有效的市場規則，選擇好的市場經濟模式，提高國際競爭力，已經成為當前我國市場經濟體制建設的一項重要而急迫的任務。在應對跨國公司對華商業賄賂問題上，應當做到一下幾點：

強化和完善國內立法。我國的《反不正當競爭法》第8條、第22條做了相關的規定，“經營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。經營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。經營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實入帳。接受折扣、傭金的經營者必須如實入帳”；“經營者采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品，構成犯罪的，依法追究刑事責任；不構成犯罪的，監督檢查部門可以根據情節處以一萬元以上二十萬元以下的罰款，有違法所得的，予以沒收。”以這兩個條文來打擊通過方式各異的賄賂行為導致的不正當競爭行為和腐敗行為，還遠遠不夠。首先，應當將《反不正當競爭法》規定的商業賄賂行為，由目前的商品購銷環節擴大到整個“市場交易”過程，將許諾提供或給付經濟利益也作為商業賄賂行為，以擴大商業賄賂的實體性規定范圍。其次，將商業賄賂的主體由現在的國家工作人員，企業。公司及其他單位工作人員，擴大到其他事業單位、組織、機構等一切手中掌握審批權的單位或組織的人員，不再對行賄、受賄主體進行人為的割裂。第三，目前有些政府部門也有對商業賄賂相應的執法權利，一定程度上肢解了工商行政管理部門執行《反不正當競爭法》的執法力度。如保險行業的商業賄賂，保險業監督管理機構有制定法規、規章對其進行監督管理的權限，這在一定程度上會與工商行政管理部門依《反不正當競爭法》執法形成一定的沖突，所以應當確立《反不正當競爭法》作為調整不正當競爭行為的一般法律地位，其他行業監管的專門立法作為特別法，執法機關應先依照特別法，無相應規定情況下再適用一般法，并做到執法機關之間相互協調、配合。第四，《反不正當競爭法》應當賦予行政主管部門更大行政強制措施權利，如查封。扣押，以及對相對人拒絕或提供虛假資料時的處罰的權利。第五，應當提高處罰力度。《反不正當競爭法》規定了對商業賄賂的行政罰款最高不超過20萬，這于因商業賄賂帶來的巨額利潤微不足道，不具有威懾力。因此應當一方面加大行政處罰力度，另一方面追究行為人的法律責任。

除《反不正當競爭法》之外，相關配套法律應給予支持。針對目前賄賂性犯罪仍是以貪利型為主而且絕大多數發生在經濟領域的特點，應著重加強完善在經濟領域的相關立法以打擊和防止因賄賂而誘發的各種經濟犯罪。如我國刑法第163、164、385—393條分別對公司、企業人員、國家工作人員受賄罪和行賄罪做出規定。但這些規定主要針對的是國內領域，對于國際商業行賄問題，無論是外國的公司向中國政府官員的行賄，還是中國駐外公司向外國政府官員的行賄，目前還沒有準確的規定。同時，我國賄賂性犯罪主要限定為財務，這與國際做法不一致，應當將賄賂的內容擴大為非財務性利益，而且賄賂的內容、手段、形式等都應當以概括列舉的方式納入，以形成多層次、多方位的預防和治理。

制度創新，加強對國企高管人員權力控制。商業賄賂是一種典型的損人利己的外部性行為。這種現象既不利于社會經濟的發展，也造成許多嚴重的社會后果。從理論上說，通過制度創新可以解決這一問題，即通過制度變遷，從根本上降低懲治腐敗的成本。以制度創新抑制商業腐敗，就是要建立加大腐敗成本、減少腐敗收益的制度。對國有企業高層管理人員的權力要加以控制，因為權力和監控機制、激勵機制的失調，會造成高層管理人員腐敗。應明晰產權人，強化監控機制，完善信息披露。在國有企業的采購中，盡量使交易公開化、透明化，杜絕暗箱操作，堵住商業賄賂的漏洞。

加強反商業賄賂的國際司法合作。商業賄賂必將導致腐敗，反腐敗的重點之一就是整治商業賄賂，因此在2003年12月10日，來自43個國家的代表在墨西哥正式簽署了《聯合國反腐敗公約》。中國和美國一樣，成為第一批簽署公約的國家。它是一部全面的反腐敗公約，調整范圍很廣。賄賂外國公職人員或者國際公共組織官員，與賄賂本國公職人員、影響力交易、私營部門內的賄賂并列為公約中所規定的賄賂犯罪的四種行為。《聯合國反腐敗公約》第21條規定，各締約國均應當考慮采取必要的立法和其他措施，將經濟、金融或者商業活動過程中下列故意實施的行為規定為犯罪：一是直接或間接向以任何身份領導私營部門實體或者為該實體工作的任何人許諾給予、提議給予或者實際給予該人本人或者他人不正當好處，以使該人違背職責作為或者不作為；二是以任何身份領導私營部門實體或者為該實體工作的任何人為其本人或者他人直接或間接索取或者收受不正當好處，以作為其違背職責作為或者不作為的條件。《聯合國反腐敗公約》凝聚了全球反腐敗的最新理念和合作機制方面的經驗，是迄今為止關于治理腐敗犯罪的最為完整全面而又具有廣泛性的國際法律文件。

打擊商業賄賂，已成為中國政府堅決治理市場交易行為的重點工作，堵住跨國公司對華商業賄賂，是這項攻堅戰的重要一環，它不僅涉及到建立良好的經濟秩序和公平的競爭環境，還關系到保護國家經濟安全和維護國家經濟利益。防止海外商業賄賂不能僅依靠國際合作或期望于他國立法予以整治其所屬公司在海外的違法行為，而應當從內部著手，建立完善的市場規則和法律制度。加入WTO后中國經濟將更加開放，中國在經濟的迅猛發展過程中如何通過法律、制度、政策、國際實踐來應對跨國商業賄賂，捍衛國家經濟安全和利益，保護民族優秀商業傳統和文化，需要依靠國人聰明的理念、堅強的信心和非凡的智慧。

(作者：中國人民大學法學院經濟法學碩士研究生)

(編輯／何樂)