生育保險、產假工資，可以同時享有嗎？

在線專家：魯志峰 勞動法專家、北京市勞動爭議仲裁委員會仲裁員

Q:我有一朋友，5 個月前生完小孩，這兩天剛拿到社保局開出的一張支票，支票中包括生育費用及生育津貼，但現在朋友所在公司人力資源部要求其將生育津貼返還公司（否則將從其下月工資中扣回），理由是產假期間( 四個月) 公司已經支付她工資，請問該種要求是否合理？我的朋友是否可以領取公司工資而不退還生育津貼，有沒有相關法律依據？

北京讀者 郭女士

A:勞部發〔1994〕504 號《企業職工生育保險試行辦法》第5 條規定，女職工生育按照法律、法規的規定享受產假。產假期間的生育津貼按照本企業上年度職工月平均工資計發，由生育保險基金支付。國家統計局令第1 號《關于工資總額的規定》第4 條規定，工資總額由下列六個部分組成：( 一) 計時工資；( 二) 計件工資；( 三) 獎金；( 四) 津貼和補貼；( 五) 加班加點工資；( 六) 特殊情況下支付的工資。而特殊情況下支付的工資指的是，根據國家法律、法規和政策規定，因病、工傷、產假、計劃生育假、婚喪假、事假、探親假、定期休假、停工學習、執行國家或社會義務等原因按計時工資標準的一定比例支付的工資。據此，生育津貼帶有社會保險和工資的雙重屬性。如果用人單位依法為職工繳納了生育保險，生育津貼有社保基金支付，用人單位無須另行支付；如果用人單位沒有參加生育保險，用人單位則應按照生育津貼的標準向職工支付生育期間的工資。因此，單位要求以生育津貼抵補已經支付的工資，是完全合法的。

Q:我們公司是一家日本獨資企業，2006 年12 月3 日，我突然被通知公司要停止經營并開始清算，我的預產期是2007 年2 月4 日，公司說在我的產期內到2007年7 月不和我解除勞動合同，給我按時交著保險，我從勞動保障部門領生育津貼。但是哺乳期(2007.7~2008.2)不支付工資、保險，并打算在哺乳期開始時和我解除勞動合同，只支付給我4 個月的補償金。請問公司這種做法是否合理？

深圳 黃女士

A:《勞動法》第29 條規定：勞動者有下列情形之一的，用人單位不得依據本法第二十六條、第二十七條的規定解除勞動合同：（一）患職業病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的；（二）患病或者負傷，在規定的醫療期內的；（三）女職工在孕期、產期、哺乳期內的；（四）法律、行政法規規定的其他情形。《女職工勞動保護規定》第4 條規定，不得在女職工懷孕期、產期、哺乳期降低其基本工資，或者解除勞動合同。據此，單位不但不能以客觀情況發生重大變化或者經濟性裁員為由解聘處于“三期”內的女職工，在“三期”內至少還應保證其基本工資待遇。

不過問題的關鍵是，你所在的單位屬于停止經營，也就是說法人主體要消失。那樣的話，即使“三期”女工，由于勞動關系的一方主體已經不存在，勞動關系的存續也失去了可能性。因此，在企業注銷之前，單位應當與你維系勞動關系，支付工資待遇；注銷之后，對于“三期”女工的權益如何保護，目前法律上尚存在空白。

Q:我在哺乳期內，無任何違反勞動合同規定和勞動紀律的情況，但公司卻稱，因為勞動合同中有公司有權在哺乳期內調整員工的崗位和工資的這一條款，在沒有與我協商的情況下，強行做出了調整我崗位的決定，并降低了我的工資，請問是否因為有合同約定單位就可以隨意調整我的崗位和工資？

上海 小余

A:《勞動法》第17 條規定，訂立和變更勞動合同，應當遵循平等自愿、協商一致的原則，不得違反法律、行政法規的規定。勞動合同依法訂立即具有法律約束力，當事人必須履行勞動合同規定的義務。工作崗位和工資標準是勞動合同中的重要內容，其變更自然要聽取雙方當事人的意見。你與公司的勞動合同中關于“公司有權在哺乳期內調整員工的崗位和工資”的約定，在一定程度上雖然屬于雙方意思自治的結果，但是明顯存在“顯失公平”的成分。在確定是否調整哺乳期女員工崗位這一問題上，企業應把握兩點：一是該女工出現了工作不勝任的情況；二是調整崗位是基于保護“三期”女工的需要。如果不是上述原因之一，企業調整崗位顯然是欠妥的。至于說降低工資問題，有一個基本工資的底線是不能違背的。