２００７年中級(jí)《經(jīng)濟(jì)法》考情分析　第六篇　證券和票據(jù)法律制度

　　一、本篇的知識(shí)結(jié)構(gòu)
　　
　　本篇包括證券法和票據(jù)法兩部分內(nèi)容。
　　其中證券法部分的知識(shí)結(jié)構(gòu)為：
　　
　　
　　二、本篇的重點(diǎn)內(nèi)容
　　
　　證券法的重點(diǎn)內(nèi)容包括：公司股票、公司債券及證券投資基金的發(fā)行；證券上市、持續(xù)信息公開(kāi)、禁止的交易行為；上市公司的收購(gòu)等。注意本部分的內(nèi)容一般與公司法的內(nèi)容結(jié)合考分析題。
　　票據(jù)法的重點(diǎn)內(nèi)容：票據(jù)行為的有效要件；票據(jù)權(quán)利的取得、喪失補(bǔ)救、消滅；票據(jù)抗辯、票據(jù)的偽造與變?cè)欤粎R票的出票、背書(shū)、承兌及匯票的追索權(quán)；本票的出票和見(jiàn)票付款；支票的出票和付款等。注意本部分一般與合同法結(jié)合考分析題。
　　
　　三、本篇的重點(diǎn)分析
　　
　　（一）證券法的重點(diǎn)分析
　　1.股票發(fā)行
　　注意下列兩點(diǎn)：
　　（1）公司公開(kāi)發(fā)行新股的條件有四個(gè)，其中重點(diǎn)掌握兩個(gè)，即具有持續(xù)盈利能力，財(cái)務(wù)狀況良好；最近3年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載，并無(wú)其他重大違法行為。
　　（2）公司對(duì)公開(kāi)發(fā)行股票所募集資金，必須按照招股說(shuō)明書(shū)所列資金用途使用。改變招股說(shuō)明書(shū)所列資金用途，必須經(jīng)股東大會(huì)作出決議，否則承擔(dān)法律責(zé)任。
　　2.公司債券的發(fā)行
　　注意掌握三個(gè)方面的內(nèi)容：
　　（1）公開(kāi)發(fā)行公司債券的條件重點(diǎn)有：股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬(wàn)元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬(wàn)元；累計(jì)債券余額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)額的40％；最近年平均可分配利潤(rùn)足以支付公司債券1年的利息。
　　（2）公開(kāi)發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于核準(zhǔn)的用途，不得用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出。
　　（3）不得再次公開(kāi)發(fā)行公司債券的情形中重點(diǎn)：對(duì)已公開(kāi)發(fā)行的公司債券或者其他債務(wù)有違約或者延遲支付本息的事實(shí)，仍處于繼續(xù)狀態(tài)；違反本法規(guī)定，改變公開(kāi)發(fā)行公司債券所募資金的用途。
　　3.證券發(fā)行核準(zhǔn)的撤銷(xiāo)
　　對(duì)已作出的核準(zhǔn)證券發(fā)行的決定，發(fā)現(xiàn)不符合法定條件或者法定程序，作以下處理：
　　尚未發(fā)行證券的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷(xiāo)，停止發(fā)行；已經(jīng)發(fā)行尚未上市的，撤銷(xiāo)發(fā)行核準(zhǔn)決定，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價(jià)并加算銀行同期存款利息返還證券持有人；保薦人應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人承擔(dān)連帶責(zé)任，但是能夠證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的除外；發(fā)行人的控股股東、實(shí)際控制人有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人承擔(dān)連帶責(zé)任。
　　4.證券交易的限制性規(guī)定
　　重點(diǎn)有下列三個(gè)方面：
　　（1）證券交易所、證券公司和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的工作人員等，在任期或者法定限期內(nèi)，不得買(mǎi)賣(mài)股票。其原已持有的股票，必須依法轉(zhuǎn)讓。
　　（2）為股票發(fā)行出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告或者法律意見(jiàn)書(shū)等文件的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)和人員，在該股票承銷(xiāo)期內(nèi)和期滿后六個(gè)月內(nèi)，不得買(mǎi)賣(mài)該種股票。
　　為上市公司出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告或者法律意見(jiàn)書(shū)等文件的，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開(kāi)后五日內(nèi)，不得買(mǎi)賣(mài)該種股票。
　　（3）上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、持有上市公司股份百分之五以上的股東，將其持有的該公司的股票在買(mǎi)入后六個(gè)月內(nèi)賣(mài)出，或者在賣(mài)出后六個(gè)月內(nèi)又買(mǎi)入，由此所得收益歸該公司所有。
　　5.證券上市
　　重點(diǎn)為證券上市的條件、證券的暫停交易情形
　　（1）股票上市條件主要掌握三個(gè)：公司股本總額不少于人民幣三千萬(wàn)元；公開(kāi)發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的百分之二十五以上；公司股本總額超過(guò)人民幣四億元的，公開(kāi)發(fā)行股份的比例為百分之十以上；公司最近三年無(wú)重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無(wú)虛假記載。
　　（2）暫停股票上市交易的情形掌握兩個(gè)：公司不按照規(guī)定公開(kāi)其財(cái)務(wù)狀況，或者對(duì)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告作虛假記載，可能誤導(dǎo)投資者；公司最近三年連續(xù)虧損。
　　（3）公司債券上市的條件掌握兩個(gè)：公司債券的期限為1年以上：公司債券實(shí)際發(fā)行額不少于人民幣5000萬(wàn)元。
　　暫停公司債券上市交易的情形掌握三個(gè)：公司有重大違法行為；公司債券所募集資金不按照核準(zhǔn)的用途使用；未按照公司債券募集辦法履行義務(wù)；公司最近2年連續(xù)虧損。
　　（4）證券投資基金上市
　　基金上市申請(qǐng)必須符合下列條件：基金合同期限為5年以上；基金募集金額不低于2億元人民幣；基金持有人不少于1000人。
　　例題：根據(jù)證券投資基金管理的有關(guān)規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于申請(qǐng)上市的基金必須符合的條件有（ ）。
　　A.基金存續(xù)期不少于5年
　　B.基金最低募集數(shù)額不少于1億元人民幣
　　C.基金持有人不少于1000人
　　D.基金管理、基金托管人有健全的組織機(jī)構(gòu)和管理制度，財(cái)務(wù)狀況良好，經(jīng)營(yíng)行為規(guī)范
　　【答案】ACD
　　6.持續(xù)信息公開(kāi)
　　持續(xù)信息公開(kāi)的內(nèi)容主要包括：上市公司定期報(bào)告即中報(bào)和年報(bào)，上市公司臨時(shí)報(bào)告即重大事件公告，重點(diǎn)是報(bào)告和公告的內(nèi)容：
　　（1）中期報(bào)告，應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度的上半年結(jié)束之日起2個(gè)月內(nèi)報(bào)告并公告。 內(nèi)容中注意：涉及公司的重大訴訟事項(xiàng)；已發(fā)行的股票、公司債券變動(dòng)情況；提交股東大會(huì)審議的重要事項(xiàng)。
　　（2）年度報(bào)告，應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度結(jié)束之日起4個(gè)月內(nèi)報(bào)告并公告。內(nèi)容主要有：公司概況；董事、監(jiān)事、經(jīng)理及有關(guān)高級(jí)管理人員簡(jiǎn)介及其持股情況；持有公司股份最多的前10名股東名單和持股數(shù)額。
　　（3）重大事件公告，重大事件主要掌握：包括公司經(jīng)營(yíng)范圍的重大變化；公司的重大投資決定；公司發(fā)生重大虧損；公司的董事、1／3以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生變動(dòng)；公司減資、合并、分立、解散及申請(qǐng)破產(chǎn)的決定；股東大會(huì)、董事會(huì)決議被依法撤銷(xiāo)或者宣告無(wú)效；公司涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案調(diào)查，公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)采取強(qiáng)制措施等。
　　7.上市公司的收購(gòu)
　　（1）要約收購(gòu)
　　投資者持有或者與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之三十時(shí)，如果繼續(xù)進(jìn)行收購(gòu)的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購(gòu)上市公司全部或者部分股份的要約。
　　發(fā)出收購(gòu)要約時(shí)，收購(gòu)人必須事先向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)送收購(gòu)報(bào)告書(shū)，且在報(bào)送報(bào)告書(shū)之日起15日后，公告其收購(gòu)要約。
　　（2）上市公司收購(gòu)的一致行動(dòng)人
　　主要掌握以下一致行動(dòng)人的情形。證券交易投資者及其一致行動(dòng)人擁有權(quán)益的股份達(dá)到一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5％時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書(shū)，向中國(guó)證監(jiān)會(huì)、證券交易所提交書(shū)面報(bào)告并予以公告。在上述期限內(nèi)不得再行買(mǎi)賣(mài)該上市公司的股票。
　　（二）票據(jù)法的重點(diǎn)內(nèi)容
　　1.票據(jù)有效的形式條件：簽章及應(yīng)載明的內(nèi)容。
　　（1）簽章。法人在票據(jù)上的簽章為該法人的蓋章加其法定代表人或者其授權(quán)的代理人的簽章；個(gè)人的簽章為個(gè)人“本名”的簽章。
　　出票人在票據(jù)上的簽章不符合規(guī)定的，票據(jù)無(wú)效；承兌人、保證人在票據(jù)上的簽章不符合規(guī)定的，或無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力人在票據(jù)上簽章的，其簽章無(wú)效，但不影響其他符合規(guī)定簽章的效力；背書(shū)人在票據(jù)上的簽章不符合規(guī)定的，其簽章無(wú)效，但不影響其前手符合規(guī)定簽章的效力。
　　例題：根據(jù)票據(jù)法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)票據(jù)上的簽章的表述中，正確的是（ ）。
　　A.法人在票據(jù)上的簽章，為該法人的蓋章
　　B.個(gè)人在票據(jù)上的簽章，為該個(gè)人的簽名加蓋章
　　C.支票的出票人在票據(jù)上的簽章，為其預(yù)留銀行的簽章
　　D.商業(yè)匯票的出票人在票據(jù)上的簽章，為該法人或者該單位的財(cái)務(wù)專(zhuān)用章
　　【答案】C
　　2.記載事項(xiàng)
　　票據(jù)記載事項(xiàng)可以分為必要記載事項(xiàng)、任意記載事項(xiàng)和不得記載事項(xiàng)等。重點(diǎn)掌握：
　　（1）票據(jù)金額以中文大寫(xiě)和數(shù)碼同時(shí)記載的，二者必須一致，否則票據(jù)無(wú)效。
　　（2）票據(jù)金額、出票日期和收款人名稱(chēng)不得更改，否則票據(jù)無(wú)效。
　　3.票據(jù)權(quán)利
　　無(wú)對(duì)價(jià)或者無(wú)相當(dāng)對(duì)價(jià)取得票據(jù)的，如果屬于善意取得，仍然享有票據(jù)權(quán)利，但如果前手的權(quán)利因違法或者有瑕疵而受影響或者喪失，該持票人的權(quán)利也因此而受到影響；如果持票人以脅迫、欺詐等手段取得票據(jù)，不享有票據(jù)權(quán)利；如果持票人“善意”地“對(duì)價(jià)”取得票據(jù)權(quán)利，在任何情況下也不會(huì)受前手的“牽連”。
　　票據(jù)喪失后票據(jù)權(quán)利可以采取掛失止付、公示催告和普通訴訟的方式補(bǔ)救。掛失止付并不是補(bǔ)救的必經(jīng)程序，只是一種暫行性的應(yīng)急措施，失票人應(yīng)當(dāng)在掛失止付后3日內(nèi)，依法向人民法院申請(qǐng)公告催告或者提起普通訴訟。
　　3.票據(jù)抗辯：包括對(duì)物（票據(jù)本身）和對(duì)人（持票人）的抗辯。
　　（1）對(duì)物抗辯，主要掌握：票據(jù)行為不成立而為的抗辯，如票據(jù)記載內(nèi)容有欠缺、票據(jù)上有禁止記載的事項(xiàng)等；依票據(jù)記載不能提出請(qǐng)求而為的抗辯，如票據(jù)未到期等；票據(jù)上有偽造、編造情形而抗辯。
　　（2）對(duì)人抗辯，是只對(duì)“特定”債權(quán)人提出。如果該票據(jù)已經(jīng)被不履行約定義務(wù)的持票人轉(zhuǎn)讓給第三人，而第三人屬于善意、已付對(duì)價(jià)取得票據(jù)的持票人，則票據(jù)債務(wù)人不能對(duì)其進(jìn)行抗辯。
　　（3）票據(jù)抗辯的限制，主要掌握：票據(jù)債務(wù)人不得以自己與出票人或前手之間的抗辯事由對(duì)抗持票人；凡是善意的、已付對(duì)價(jià)的正當(dāng)持票人可以向任何票據(jù)債務(wù)人請(qǐng)求付款，不受其前手權(quán)利瑕疵和前手相互間抗辯的影響。
　　4.偽造、變?cè)?br/>　　票據(jù)的偽造，是指無(wú)權(quán)限人假冒他人名義或虛構(gòu)他人名義簽章的行為。被偽造人由于未在票據(jù)上簽章，因此不承擔(dān)由此而產(chǎn)生的任何票據(jù)法律責(zé)任；偽造人由于未以自己的名義在票據(jù)上簽章，所以也不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任或刑事責(zé)任。
　　【案例】A`出票給B，B背書(shū)轉(zhuǎn)讓給C，C取得票據(jù)后被D偷走，D偽造C的簽章將票據(jù)背書(shū)轉(zhuǎn)讓給E。如果持票人E被拒絕付款，則E可以向出票人A、背書(shū)人B進(jìn)行追索，但不能向C、D進(jìn)行追索。在本案中，當(dāng)事人C屬于被偽造人，由于C未在票據(jù)上真正簽章，因此對(duì)持票人E不承擔(dān)任何票據(jù)責(zé)任。當(dāng)事人D屬于偽造人，由于D未以自己的名義在票據(jù)上簽章，所以對(duì)持票人E不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。但當(dāng)事人D應(yīng)當(dāng)承擔(dān)偽造票據(jù)的民事責(zé)任，構(gòu)成犯罪的，依法承擔(dān)刑事責(zé)任。
　　票據(jù)的變?cè)焓侵笩o(wú)權(quán)更改票據(jù)內(nèi)容的人對(duì)票據(jù)上簽章以外的記載事項(xiàng)加以變更的行為。票據(jù)的偽造僅限于偽造“簽章”，票據(jù)的變?cè)焓侵父钠睋?jù)上除“簽章”以外的其他記載事項(xiàng)。
　　5.禁止背書(shū)：出票人的禁止背書(shū)和背書(shū)人的禁止背書(shū)
　　出票人在匯票（正面）上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，其后手再背書(shū)轉(zhuǎn)讓的，出票人對(duì)受讓人不承擔(dān)“票據(jù)責(zé)任”。
　　【案例】甲出票給乙，同時(shí)在匯票上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，乙將匯票背書(shū)轉(zhuǎn)讓給丙，如果持票人丙被拒絕付款，則丙不能向出票人甲進(jìn)行追索。
　　背書(shū)人在匯票（背面）上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，其后手再背書(shū)轉(zhuǎn)讓的，原背書(shū)人對(duì)其直接被背書(shū)人以后通過(guò)背書(shū)方式取得匯票的一切當(dāng)事人，不負(fù)擔(dān)保責(zé)任。
　　例題：根據(jù)《中華人民共和國(guó)票據(jù)法》的規(guī)定，背書(shū)人在匯票上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，其后手再背書(shū)轉(zhuǎn)讓的，將產(chǎn)生的法律后果是（ ）。
　　A.該匯票無(wú)效
　　B.該背書(shū)轉(zhuǎn)讓無(wú)效
　　C.原背書(shū)人對(duì)后手的被背書(shū)人不承擔(dān)保證責(zé)任
　　D.原背書(shū)人對(duì)后手的被背書(shū)人承擔(dān)保證責(zé)任
　　【答案】C
　　6.匯票承兌
　　匯票一經(jīng)承兌人承兌，承兌人即成為匯票的主債務(wù)人，承兌人于匯票到期日必須向持票人無(wú)條件地“當(dāng)日足額”付款。
　　定日付款和出票后定期付款的匯票，持票人應(yīng)在匯票到期日前向付款人提示；見(jiàn)票后定期付款的匯票，持票人應(yīng)自出票日期1個(gè)月內(nèi)向付款人提示承兌。未在法定的期限提示承兌，喪失對(duì)其前手的追索權(quán)。承兌人的票據(jù)責(zé)任不因持票人未在法定期限內(nèi)提示付款而解除，承兌人仍要對(duì)持票人承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。
　　承兌人不得以其與出票人之間的資金關(guān)系來(lái)對(duì)抗持票人，拒絕支付匯票金額。
　　案例：甲于2002年4月1日簽發(fā)一張出票后3個(gè)月付款的銀行承兌匯票給乙，匯票金額100萬(wàn)元，承兌人為A銀行。乙承兌后背書(shū)轉(zhuǎn)讓給丙，丙又背書(shū)轉(zhuǎn)讓給丁。該匯票于7月1日到期后，持票人丁于7月5日向A銀行提示付款，A銀行以出票人甲的資金賬戶上只有80萬(wàn)元拒絕付款。
　　答案：A銀行的拒絕理由不成立。因?yàn)橐牢覈?guó)《票據(jù)法》規(guī)定，匯票一經(jīng)A承兌，A即成為匯票的主債務(wù)人，必須向持票人無(wú)條件地足額付款，不得以其與出票人之間的資金關(guān)系來(lái)對(duì)抗持票人，拒絕支付匯票金額。
　　7.追索權(quán)的行使
　　（1）追索的金額
　　最初持票人行使追索權(quán)的追索金額：被拒絕付款的匯票金額；匯票金額自到期日或者提示付款日起至清償日止，按照中國(guó)人民銀行規(guī)定的流動(dòng)資金貸款利率計(jì)算的利息；取得有關(guān)拒絕證明和發(fā)出通知書(shū)的費(fèi)用。
　　被追索人行使再追索權(quán)，可以請(qǐng)求其他匯票債務(wù)人支付的金額：已清償?shù)娜拷痤~及其自清償日起至再追索清償日止，按照中國(guó)人民銀行規(guī)定的流動(dòng)資金貸款利率計(jì)算的利息；發(fā)出通知書(shū)的費(fèi)用。
　　（2）被追索人的連帶責(zé)任
　　出票人、背書(shū)人、承兌人和保證人對(duì)持票人承擔(dān)“連帶責(zé)任”。持票人可以不按照匯票債務(wù)人的先后順序，對(duì)其中任何一人、數(shù)人或者全體行使追索權(quán)；持票人對(duì)匯票債務(wù)人中的一人或者數(shù)人已經(jīng)開(kāi)始進(jìn)行追索的，對(duì)其他匯票債務(wù)人仍然可以行使追索權(quán)。
　　背書(shū)人在匯票上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，其后手再背書(shū)轉(zhuǎn)讓的，如匯票被拒絕承兌或者被拒絕付款，則持票人對(duì)該背書(shū)人無(wú)追索