兼并，一場沒有硝煙沒有國界的戰(zhàn)爭

2008年8月1日，《中華人民共和國反壟斷法》將開始實施。這部法律的頒布是中國社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一個里程碑，它關(guān)系到13億人口的切身利益，對于保護(hù)公平競爭、維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序，營造公平有序的市場環(huán)境、保持中國經(jīng)濟(jì)活力、促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展，具有十分深遠(yuǎn)意義。

從2005年底到2007年底，歷經(jīng)兩年，在《反壟斷法》論證、頒布的期間，由國美電器、永樂電器、大中電器完成了兼并重組。國內(nèi)四大電器銷售公司的其中三家集合在國美電器集團(tuán)的旗下。形成了新的市場格局。國美電器的這一市場優(yōu)勢必將在市場上形成壟斷地位。這也就向《反壟斷法》提出挑戰(zhàn)。而在2008年8月1日實施的《反壟斷法》將會如何面對呢?我們將拭目以待。

一場漂亮的商戰(zhàn)

在北京清河地區(qū)有一家大型商廈，即泰鑫源商廈，其在2005年10月與上海永樂電器簽訂協(xié)議。將泰鑫源商廈部分經(jīng)營場所租賃給永樂電器公司。這時的上海永樂電器雄心勃勃。競爭對手北京大中電器就在50步之遙的北面。雙方形成對峙狀態(tài)。競爭、搶占地盤是家用電器銷售公司的經(jīng)營策略。沒有想到的是，從這一天起，這個普通商場卻被卷進(jìn)電器公司競爭、兼并的漩渦，參與了一場變幻莫測的商戰(zhàn)。

作為上海最大的民營電器零售企業(yè)，永樂電器何其輝煌。2004年9月，它贏得國際資本大鱷摩根斯坦利5000萬美元注資，永樂電器總裁陳曉自豪地宣布：“永樂一家的利潤，比國美、蘇寧等連鎖巨頭的利潤之和還多得多。”憑借雄厚資金的支持，永樂快速“攻城略地”，鯨吞廣州東澤、河南通利、四川成百家電、廈門思文、臺灣燦坤等多個同行。2005年9月，永樂成功在香港上市，陳曉站上事業(yè)的巔峰。

此時的北京大中電器在北京家電連鎖市場上的占有率達(dá)到50％以上，具有區(qū)域強(qiáng)勢地位。

上海永樂電器公司在2006年4月下旬時，與北京大中簽訂為期1年的優(yōu)先收購協(xié)議，收購價按照北京大中電器2006年6月至2007年7月期間盈利，再乘以上海永樂在正式收購時，過去30天平均市盈率的80％計算。同時，上海永樂向北京大中電器支付總數(shù)1.5億元的定金，并購程序啟動。上海永樂在北京的7家門店并入大中的管理體系，永樂北京地區(qū)部分管理人員也開始進(jìn)入大中的管理系統(tǒng)。在兩家公司實現(xiàn)真正合并后，公司名稱將定為永樂(中國)電器銷售有限公司。

泰鑫源商廈接到通知，上海永樂電器的店面標(biāo)識全部退場，取而代之的是大中電器，近在咫尺的大中電器入主新的店面。讓泰鑫源擔(dān)心的是，大中電器不可能在同一個地點并立兩家經(jīng)營場所，所以泰鑫源商廈必須做好最終永樂與大中聯(lián)合體撤場解約的準(zhǔn)備。

2006年6月底，情況發(fā)生了新的變化，在香港股市交易了13個月的永樂股票正式停牌。國美電器和永樂電器在香港聯(lián)合發(fā)布公告，國美電器已收購了98.24％的永樂股份。國美兼并永樂。泰鑫源商廈隨即根據(jù)永樂電器的通知，將大中電器的標(biāo)識全部更換，改成國美電器的標(biāo)識。隨后永樂電器將房屋租賃協(xié)議轉(zhuǎn)讓給國美電器。國美電器與泰鑫源商廈重新簽訂房屋租賃協(xié)議。在清河地區(qū)，國美與大中形成新的競爭對峙。

按照通常的理解，永樂兼并大中，國美兼并永樂，其國美自然兼并大中。但是情況并非如此。大中電器發(fā)表聲明，指鑒于永樂電器單方面與國美電器合作，永樂與國美電器的建議合并與戰(zhàn)略合作的條款有抵觸，故大中電器與永樂的戰(zhàn)略合作協(xié)議有待重新協(xié)商，建議若永樂電器同意終止戰(zhàn)略合作，將退回1.5億元定金，并將不會提出索償要求：但若未能透過協(xié)議方式終止，北京大中將向中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會申請就違反戰(zhàn)略合作協(xié)議提出索償。同時，大中電器在尋找新的合作伙伴，比如蘇寧電器等。

2006年10月18日，大中電器向中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會就永樂電器違反戰(zhàn)略合作協(xié)議提出解約及索償?shù)闹俨蒙暾垺v經(jīng)1年多，表面上仲裁沒有結(jié)果，但是從法律的角度說，永樂及背后的國美電器獲得了勝利，因為國美最終完成了收購大中的目的。

2007年12月底，大中電器的創(chuàng)始人張大中以公開信的方式向全體員工告別。雖然目前還保有大中電器的名稱與標(biāo)識，但是張大中似乎已經(jīng)退出北京家用電器的歷史舞臺。

根據(jù)報道，國美電器集團(tuán)2007年12月16日召開新聞發(fā)布會對外宣布，在香港上市的紅籌公司國美電器控股有限公司(國美電器HK0493)通過銀行已委托貸款給獨立第三方，得到了大中電器的獨家管理與經(jīng)營權(quán)，同時，獲得了對大中電器股權(quán)的獨家購買權(quán)，以不低于36.5億元價格購買。

國美新聞發(fā)言人何陽青表示，之所以采取以上交易方式，是考慮到股東和投資者的利益的一個過渡性的安排，其主要原因是通過全面委托經(jīng)營管理的方式，將大中電器整合和經(jīng)營好，在適當(dāng)?shù)臅r候，按照國家相關(guān)規(guī)定履行報批手續(xù)，再將優(yōu)質(zhì)的資產(chǎn)裝入國美電器上市公司。其次是考慮到賣方希望盡快完成交易的要求。因此，本次國美電器全面托管大中電器及今后直接收購大中電器已無懸念。

至此，中國家電連鎖業(yè)懸而未決的大中電器花落誰家事件終于塵埃落定。托管大中后，國美在北京和上海兩大主要城市的門店數(shù)量均超過100家，在兩個具備戰(zhàn)略意義的核心城市形成了絕對優(yōu)勢。

短短幾行字的新聞消息，向我們揭示了什么7這是一場沒有硝煙，卻充滿火藥味的商戰(zhàn)。內(nèi)力的較量沒有體現(xiàn)在文字表面，但是所有人都為這漂亮的結(jié)果稱奇。

泰鑫源商廈總經(jīng)理段曉茹，這位在國有商業(yè)企業(yè)工作30多年的勞動模范，2005年退休后帶領(lǐng)一群下崗職工走向市場經(jīng)濟(jì)的大潮中。她對筆者說，市場競爭的沖擊就在我的身邊，時時刻刻感受到巨大的壓力與挑戰(zhàn)……

新的市場格局給國美電器帶來了什么

國美、永樂、大中的兼并結(jié)束了，或是大體完成了重新組合。商戰(zhàn)的硝煙散去，一切歸于平靜，平靜得使我們消費者有些不適應(yīng)。每周報紙的促銷廣告不見了；信箱里的廣告彩印宣傳單不見了；商場門口列隊的迎賓小姐不見了；店內(nèi)打折的海報也少了許多……這是一個消費者的感覺。這種感覺是慢性的，潛移默化的，逐漸適應(yīng)的……

我們回過頭來看《反壟斷法》，2007年8月30日人大通過并頒布，2008年8月1日實施。在《反壟斷法》實施之前的2007年12月16日國美電器、大中電器完成兼并工作。

對照《反壟斷法》，國美電器的兼并行為應(yīng)當(dāng)是壟斷術(shù)語的“經(jīng)營者集中”。《反壟斷法》第二十條規(guī)定：“經(jīng)營者集中是指下列情形：(一)經(jīng)營者合并；(二)經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)；(三)經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響。”

《反壟斷法》第二十五條規(guī)定：國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自收到經(jīng)營者提交的……文件、資料之日起三十日內(nèi)，對申報的經(jīng)營者集中進(jìn)行初步審查，作出是否實施進(jìn)一步審查的決定，并書面通知經(jīng)營者。國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)作出決定前，經(jīng)營者不得實施集中。

《反壟斷法》第二十八條規(guī)定：“經(jīng)營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)作出禁止經(jīng)營者集中的決定。”

由此我們不難看出，如果在《反壟斷法》實施之后再行兼并(經(jīng)營者集中)，則應(yīng)當(dāng)先行申報，由政府決定是否可以實施經(jīng)營者集中。國美電器的經(jīng)營者在法律的框架之內(nèi)搶得先機(jī)。規(guī)避了即將生效的法律制約。

國美電器、大中電器形成新的經(jīng)營格局。電器公司之間不再殺價競爭；不再大作廣告；不再推陳出新地進(jìn)行促銷：面對生產(chǎn)廠家可以不用再行訂立攻守同盟其他競爭對手已經(jīng)望塵莫及，水漲船高，樂得分羹。一派和諧景象。市場購買力是不會改變的，其結(jié)果是大大降低競爭成本。國美電器及其他電器公司將會獲得更大的利潤空間。

國內(nèi)家用電器市場曾經(jīng)以國美第一，蘇寧第二、永樂第三、大中第四排名，大中電器所在北京地區(qū)形成區(qū)域優(yōu)勢，市場占有率為50％。現(xiàn)在第一、第三、第四走向經(jīng)營者集中，“形成絕對優(yōu)勢”。那么我們的市場管理者，以及普通消費者應(yīng)當(dāng)如何應(yīng)對呢?這是一個不容忽視的問題。

國美電器已經(jīng)走向壟斷地位。也請注意，具有壟斷地位，不一定當(dāng)然的違反《反壟斷法》。

《反壟斷法》給予我們什么啟示

一、壟斷行為關(guān)系到全體國民的切身利益

《反壟斷法》第一條就表述了《反壟斷法》的立法宗旨：為了預(yù)防和制止壟斷行為，保護(hù)市場公平競爭，提高經(jīng)濟(jì)運(yùn)行效率，維護(hù)消費者利益和社會公共利益，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展，制定本法。

這一條款表述的具體內(nèi)容是第一是預(yù)防和制止壟斷行為；第二是保護(hù)市場公平競爭；第三是維護(hù)消費者利益和社會公共利益。這一條款也說明了，《反壟斷法》是關(guān)系到全體消費者權(quán)利的法律。應(yīng)當(dāng)引起全體國民的重視。

二、什么是市場壟斷行為

《反壟斷法》第三條規(guī)定：本法規(guī)定的壟斷行為包括：(一)經(jīng)營者達(dá)成壟斷協(xié)議；(二)經(jīng)營者濫用市場支配地位；(三)具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經(jīng)營者集中。

三、其他經(jīng)營者及消費者應(yīng)當(dāng)如何維護(hù)自己的合法權(quán)益

《反壟斷法》第五十條規(guī)定：經(jīng)營者實施壟斷行為，給他人造成損失的，依法承擔(dān)民事責(zé)任。

作為非壟斷地位的經(jīng)營者，以及普通消費者應(yīng)當(dāng)注意自己的市場地位，我們不僅僅是劇院中的看客，我們在為一場驚心動魄的場景熱烈鼓掌的時候，千萬不要忘記，我們應(yīng)當(dāng)考慮相應(yīng)的對策，保護(hù)自己。

制定《反壟斷法》的目的是維護(hù)市場競爭的秩序，企業(yè)競爭不能影響消費者的利益，也不能影響行業(yè)或領(lǐng)域正常的市場競爭秩序。總之，《反壟斷法》即將實施，我們應(yīng)當(dāng)像關(guān)注《勞動合同法》一樣關(guān)注《反壟斷法》。