商業特許經營法律規制研究

[摘要] 特許經營是一種新型的商業經營模式，在市場經濟中卻已顯示出不可忽視的重要作用，成為經濟領域中一大熱點；然而與此同時，由于我國市場經濟尚不完善，相關法律缺失，特許經營發展過程中也產生了許多問題，建立一個完善的特許經營法律規制體系已經刻不容緩。本文圍繞特許經營法律規制體系的建構展開論述，希望通過探究特許經營法律規制的必要性，提出筆者對建立我國特許經營法律規制體系的設想，以期對我國特許經營立法提供一點參考意見。

[關鍵詞] 特許經營 知識產權 法律規制

我國《商業特許經營管理條例》第三條：特許經營是指是指擁有注冊商標、企業標志、專利、專有技術等經營資源的企業（以下稱特許人），以合同形式將其擁有的經營資源許可其他經營者（以下稱被特許人）使用，被特許人按照合同約定在統一的經營模式下開展經營，并向特許人支付特許經營費用的經營活動。

特許經營起源于封建社會時期的政府特權，不論在中國還是在國外，最初的特許經營都是由政府當局實施的一種權利的授予。發展到近現代，特許經營從政治領域擴展到了文化教育領域（如奧林匹克特許經營）以及經濟領域（如商業特許經營），尤以商業特許經營最為廣泛和重要，實施特許經營的主體不再局限于政府，而特許經營一詞也更多地用來指稱市場主體的經濟行為。本文要討論的也正是商業特許經營。

一、特許經營法律規制必要性的具體分析

對特許經營進行法律規制是政府干預經濟的體現，至少可以從特許經營自身、完善我國市場經濟體制和履行入世承諾、適應經濟全球化發展趨勢等三個方面來說明法律規制的必要性。

1.對特許經營進行法律規制是特許經營自身發展的必然要求

特許經營自身具有兩面性：一方面它具有強大的制度功能，另一方面它又可能產生限制競爭的效果，并且無法憑借市場自身的力量完全克服。正是特許經營自身的這種兩面性決定了應對其進行法律規制。通過法律對特許經營的規制，可以規范特許經營自身，同時為其創造秩序良好的市場環境，從而既能發揮其優越性，又可以將其內在不足限制在最小范圍內。要充分發揮特許經營的制度優勢，需要由法律創造一個公平競爭、秩序良好的市場環境。

2.對特許經營的法律規制是完善社會主義市場經濟體制的需要

與直營連鎖等商業經營模式相比，特許經營具有低成本、規模化、發展快、高附加值的特點，是一種現代化的商業流通機制，而且特許經營涉及行業面寬，地域性廣，在市場經濟中占有重要地位。但是，由于缺乏有效的法律規制，特許經營尚未走上健康發展之路，反而產生了許多負面效應。下面筆者就從特許經營對市場經濟的積極作用和負面效應兩個方面進行分析。特許經營在市場經濟中發揮著廣泛而顯著的積極作用。具體表現：有利于凈化市場，規范市場經濟秩序。能夠創造就業崗位，緩解就業壓力。能夠吸引個人投資，充分利用社會資源。有利于促進中小企業的發展。特許經營是充分利用和深層開發我國企業無形資產的重要方式。 可見，特許經營對于我國的市場經濟有著巨大的現實意義，但是目前由于市場經濟體制不完善，以及法律規制的缺失，其發展也產生了許多負面影響，因此，加快特許經濟立法進程已刻不容緩。

3.對特許經營的法律規制是履行WTO承諾、適應經濟全球化發展的需要

我國已于2001年12月正式成為WTO成員國，按WTO的分類，特許經營屬于分銷業的四個部分之一，中國將在加入WTO后三年內逐步取消對外國特許商的限制。中國入世承諾中關于分銷的內容第三項是關于特許經營的：允許外國公司從境外向中國企業授予特許權，不允許在中國境內的外商投資企業向其他企業授予特許權，3年內取消特許經營的限制。即是說，2004年底是中國對外資開放特許經營的最后期限，屆時，外國企業與外商投資企業都可以在中國開展特許業務。特許經營作為一種在國外己經成熟的經營方式，將成為外商、外資在中國實現低成本擴張的利器，眾多國際特許企業必將涌入中國。外商的進入，不僅有利于吸收國外特許經營的先進技術和成功經驗，還可以為國內特許企業制造競爭壓力，促使其經營行為走向成熟規范。完善特許經營法律法規，一方面可以為外商進入中國提供法律支持，另一方面也能夠為國內國外特許企業創造公平競爭的市場法制環境。

二、我國商業特許經營立法現狀

從我國特許經營的發展現狀及未來趨勢看，現有的法律環境遠遠不能滿足特許經營快速發展的需求。總的說來，我國目前對于特許經營缺乏全面有效的法律規制，主要表現為以下幾個方面：

1.現有的相關法律法規不完善，缺乏專門的特許經營法律法規

我國現有的特許經營法律法規很不完善，尚不足以保障特許經營活動在該領域內有法可依。目前，我國沒有一部專門的特許經營法律或法規，僅由少量規章以及可類推適用的法律、法規來規范特許活動。在現有可適用于特許經營的法律法規中，很少有針對特許經營的特殊規定，例如修改后的《商標法》、《專利法》及其實施條例中都未對特許經營中關于注冊商標、專利的許可使用作出專門規定。這些情況無疑不能適應特許經營的要求，不足以有針對性地解決特許經營發展中產生的法律問題，難以保障特許經營建康有序的發展。

2.現行規定層次和效力較低，可操作性差

到目前為止，我國涉及調整特許經營的規范性文件主要有：1996年國內貿易部、國家技術監督局頒布的《關于加強連鎖店登記管理有關問題的通知》；1997年國內貿易部頒布的《連鎖店經營管理規范意見》；1997年國家工商行政管理局頒布的《關于連鎖店登記管理有關問題的通知》；1997年國家經貿委、國內貿易部、文化部、郵電部、國家新聞出版署、國家工商局、國家煙草專賣局聯合頒布的《關于連鎖店經營專營商品有關問題的通知》；1997年財政部頒布的《企業連鎖經營有關財務管理問題的暫行規定》；1997年財政部、國家稅務總局頒布的《關于連鎖經營企業增值稅納稅地點問題的通知》；1997年國內貿易部頒布的《商業特許經營管理辦法(試行)》；2007年國務院通過的《商業特許經營管理條例》。這些規范性文件僅僅是一些部門規章甚至一般性文件，在實施過程中效力過低，對法院審理案件也只具有參照意義，難以對特許經營的發展起到有效的規制作用。

3.現行法律法規規章之間缺乏聯系、銜接和協調

現行的法律法規間缺乏聯系性、協調性和銜接性，甚至相互矛盾，難以構成一個完善的適應特許經營特點的法律規范體系。現行相關法律法規與特許經營內在要求的沖突主要體現在以下幾個方面：第一，關于企業名稱登記的沖突。特許經營要求整個體系保持統一，包括各加盟店使用同一名稱。而且《企業名稱登記管理條例》對企業名稱的保護地域僅限于一個工商登記主管機關轄區（一個區或一個縣），造成很多特許企業商號在當地被搶注而使當地的受許人開店受到阻礙，這對于特許經營的發展極為不利。第二，商號與注冊商標重疊的沖突。由于商標專用權和企業名稱權分別受《商標法》及《企業名稱登記管理規定》的規范和調整，并且這兩部法規之間又沒有明確具體的銜接性規定，因此，極易使不正當競爭者有機可乘。特許企業的“商號”有時與“商標”是重疊的。但如果該特許企業商標中的文字，已被人搶先登記作為當地企業名稱中的商號，那么，就會發生商標與企業名稱中的商號，或特許經營中的商標或商號與已有的企業名稱發生沖突的情況。第三，由于在我國將特許經營與直營連鎖、自愿連鎖作為連鎖店的三種形式統一規定，并不符合特許經營的特點，產生了專門規定之間的沖突。例如，在特許經營是否統一核算、統一進貨問題上，就存在不同的規定。《連鎖店經營管理規范意見》第2條規定：“連鎖店應由10個以上門店組成，實行規范化管理，必須做到統一采購配送商品、統一經營管理規范、采購同銷售分離。”而財政部1997年9月頒布的《企業連鎖經營有關財務管理問題的暫行規定》第15條規定：“……加盟店具備法人資格，實行獨立核算。”

三、完善特許經營法律規制的具體建議

1.基本法律

特許經營管理法。《商業特許經營管理條例》已經通過并施行。但從我國實際情況和國外經驗來看，筆者認為鑒于特許經營在市場經濟中的重要地位，在《條例》推廣使用的基礎上，根據特許經營發展的實際情況，有必要將其上升到由全國人大常委會立法的層次，頒布一部專門的《特許經營管理法》作為特許經營基本法，從政府管理的角度出發，明確立法的定位與立法宗旨、市場準入制度、信息披露制度、管理機關及配套服務機構、特許自治組織自律制度等，并解決特許經營適用相關法律的問題。

2.反壟斷法對特許經營的規制

特許經營是一種通過合同實現知識產權經濟價值的方式，而知識產權是一種合法的壟斷權，有著濫用的可能，因此特許經營可能產生限制競爭的效果。基于特許經營本身的特殊性，特別是維護整個特許經營體系的統一性，以及特許經營與其他傳統經營模式的區別，筆者認為在我國《反壟斷法》對特許經營適用豁免制度時應借鑒歐盟立法模式，采用類型豁免，即將特許經營作為豁免范圍內的限制競爭協議中的一類，確立特許經營限制競爭行為的違法條款與合法條款。筆者認為，反壟斷法對特許經營的規制重點，可以簡單概括為兩點：一是要確立判斷限制競爭行為合法與否的法定原則，二是要明確列舉出法律禁止的過度限制競爭行為。

3.將特許經營合同確立為有名合同規范

特許經營合同是聯結特許人和受許人的惟一形式和重要手段，是形成特許經營關系的基礎，規范的特許經營合同是特許經營關系的重要依據。隨著特許經營的進一步發展，特許經營合同將更廣泛、更頻繁的采用。我國未來民法典的制定或合同法的修改，應把特許經營合同作為一種有名合同加以規范，這樣才能為特許經營提供最基本的法律保障。

特許經營合同的有名化，應當集中規制不同于一般合同的特殊制度，主要內容應包括：特許經營合同的定義，合同的形式，合同的期限以及續展的條件，當事人的權利和義務，合同的必備條款，合同的特別解除制度及善后制度，合同的轉讓以及特許人對加盟店的優先購買權，合同當事人之間以及對第三人的民事責任承擔等。將特許經營合同作為有名合同加以規制，有利于減少因合同約定不清導致的糾紛，為糾紛的解決提供明確的法律依據，保護特許人和受許人雙方的利益，從而促進特許經營的有序發展。

4.特許經營的知識產權保護

特許人的知識產權是無形財產的重要組成部分，包括其擁有的商標權、商號權、商業秘密權、專利權、著作權等項權利。因此，為了保護特許人的利益，必須為其知識產權提供充分的法律保障。筆者認為，關于特許人知識產權的保護，我國專利法、商標法、著作權法及其實施細則已較為完備，雖然沒有關于特許經營的專門條款，但通過特許經營管理法確立特許經營與專利法、商標法、著作權法的關系，并訂立新的針對特許經營的實施細則，解決特許經營適用這三部法律的問題，特許人的商標權、專利權及著作權等可以得到有力保護。我國當前關于商號與商業秘密的立法顯得較為薄弱，因此在特許人的知識產權中，商號權與商業秘密權應作為立法保護的重點。一是建立與特許經營相適應的商號法律制度：確認商號權是一項知識產權、建立與特許經營相適應的商號使用制度。二是明確特許經營的商業秘密保護。商業秘密是特許經營知識產權的重要客體，包括技術秘密和經營秘密，構成了特許人獨特的營業體系和經營方法。我國目前關于商業秘密的保護主要由《反不正當競爭法》規定，但是《反不正當競爭法》出于立法目的的限制，并未預見到特許經營這種特殊商業模式的商業秘密保護問題，因此，有關規定并不能完全滿足特許經營的需要。有鑒于特許經營的特殊性和我國有關商業秘密立法的趨勢，建議可以在未來的商業秘密保護法中對特許經營作出專門規定，為其商業秘密提供更為直接的法律保障。

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