商業(yè)秘密法律保護(hù)探析

任軍成

【摘要】盡管目前我國已經(jīng)在《反不正當(dāng)競爭法》中羅列了一些對商業(yè)秘密保護(hù)的體系和制度,但就目前來說,我國有關(guān)商業(yè)秘密保護(hù)的法律還存在著一定的不足之處。完善我國的商業(yè)秘密法律保護(hù),需要制定一套完備的法律,對侵犯行為進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)定,并引入懲罰性賠償責(zé)任。

【關(guān)鍵詞】商業(yè)秘密 不正當(dāng)競爭 法律保護(hù)

商業(yè)秘密法律保護(hù)是國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易中經(jīng)常談?wù)摰囊粋€問題,備受爭議,就目前來說,各國因各自利益和發(fā)展情況的不同,制定的商業(yè)秘密法律保護(hù)條文也是不相同的。當(dāng)前,之所以強(qiáng)調(diào)要完善我國的商業(yè)秘密法律保護(hù)問題,是因為我國已經(jīng)加入了WTO,而且正在逐步擴(kuò)大占據(jù)世界市場的份額,可見,完善我國的商業(yè)秘密法律保護(hù)意義重大。

關(guān)于商業(yè)秘密的概述

關(guān)于對商業(yè)秘密內(nèi)涵的概述。關(guān)于商業(yè)秘密的定義,每個國家有著不同的界定。如德國規(guī)定商業(yè)秘密的保護(hù)應(yīng)符合不公開、有守密意愿及正當(dāng)?shù)氖孛芾?。①而我國的?guī)定則是不為公眾所熟知②,能為信息持有者帶來一定的利益,當(dāng)然這個信息要具有一定的實用性。從當(dāng)前的整個發(fā)展形勢來看,我國對商業(yè)秘密的保護(hù)范圍正在擴(kuò)大,從某種角度上講,商業(yè)秘密的保護(hù)正由技術(shù)秘密的保護(hù)延伸到經(jīng)營秘密的保護(hù)。

關(guān)于對商業(yè)秘密屬性的概述。第一,商業(yè)秘密具有不為公眾所知性,也即秘密性,這是商業(yè)秘密的最重要特征。之所以強(qiáng)調(diào)不為公眾所知,是因為有些商業(yè)秘密在本行業(yè)并不是秘密,畢竟商業(yè)秘密要通過一系列的實施過程才能體現(xiàn)其價值,而在這一系列的過程中,往往需要借助雇員以及其他有實施能力的本行業(yè)人員來參與,因此,或多或少他們會知悉一些,當(dāng)然,一些絕密的商業(yè)信息除外。故而說,商業(yè)秘密的秘密性只是相對的。

第二,商業(yè)秘密的價值性。對擁有商業(yè)秘密權(quán)利的人來說,維持商業(yè)秘密的保密性,其直接目的就是為了謀求經(jīng)濟(jì)上的利益,不僅如此,國家法律保護(hù)商業(yè)秘密的目的也在于維護(hù)權(quán)利人的經(jīng)濟(jì)利益和維持社會的經(jīng)濟(jì)秩序。究其原因,商業(yè)秘密是無形的,一旦被他人非法竊取或公開,直接就會造成權(quán)利人經(jīng)濟(jì)利益上的損失?？梢?權(quán)利人只有對其所擁有的商業(yè)秘密進(jìn)行嚴(yán)格保密,同時防止其為外界或競爭對手所知悉,才能使自己在產(chǎn)品上具有一定的優(yōu)勢性,才能在競爭中處于有利地位。可見,價值性也是商業(yè)秘密很重要的一個屬性。

第三,商業(yè)秘密的實用性。簡單的說,實用性就是指商業(yè)秘密的客觀有用性。從這里我們也可以看出,實用性條件對技術(shù)信息、經(jīng)營信息有一定的要求,要具有確定性、具體性。確定性,即前面所述,確定的信息才能與其他的信息劃清界線,才能體現(xiàn)出所保密信息的完整性和可操作性。另外,之所以提到具體性,是從法律保護(hù)這個角度進(jìn)行考慮的,因為一種信息要想得到法律的保護(hù),必須轉(zhuǎn)化為具體的、可以實施的方案或形式。

第四,商業(yè)秘密的創(chuàng)新性與新穎性。保護(hù)商業(yè)秘密的實質(zhì)就是保護(hù)權(quán)利人的智力創(chuàng)造性勞動。其中的創(chuàng)新性與新穎性,即是指法律所保護(hù)的商業(yè)秘密必須在較長的時期內(nèi)不易被他人總結(jié)、研究而知悉,或者說其并非是顯而易見的。英國在這方面的做法還是比較完善的,其明確規(guī)定,創(chuàng)新性和新穎性體現(xiàn)在兩點,一是本企業(yè)的過去,二是同行業(yè)的其他企業(yè)。只有滿足這兩點,才能算是創(chuàng)新的。③商業(yè)秘密之所以為眾人所認(rèn)可,或者說其優(yōu)越之處

就在于:一方面有利于將商業(yè)秘密與公開信息劃開界限,另一方面又防止錯誤地保護(hù)了一些虛假的商業(yè)秘密。

侵犯商業(yè)秘密的構(gòu)成要件

行為人侵犯商業(yè)秘密的主體條件。一般來說,侵犯我國商業(yè)秘密違法行為的主體有以下幾種:第一,因工作需要接觸、了解商業(yè)秘密的人員,這其中可能涉及一些領(lǐng)導(dǎo)層人物也可能會涉及一些普通的員工;第二,合同對方當(dāng)事人,因為彼此在簽訂了合同之后對合同中的保密信息是比較清楚的;第三,既非企業(yè)內(nèi)部員工又非合同對方當(dāng)事人的第三人,這一點在現(xiàn)實中較前兩者較少。綜合以上三者,總結(jié)具體的侵犯主體及表現(xiàn)形式如下:一是以種種不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密的人員;二是披露、使用非法獲取的商業(yè)秘密的人員;三是明知或應(yīng)知某商業(yè)秘密是他人非法獲取的,仍舊對商業(yè)秘密進(jìn)行使用的人員。正是上述三種人構(gòu)成了侵犯商業(yè)秘密的主體。④

行為人侵犯商業(yè)秘密的主觀意愿。無論從《反不正當(dāng)競爭法》的立法本意看,還是從《刑法》、《合同法》有關(guān)商業(yè)秘密的立法本意來看,侵犯商業(yè)秘密的主體必須是主觀上故意的行為,而不包括過失行為,即行為人明知某某保密信息是商業(yè)秘密,還使用或允許他人使用。這其中,之所以沒有將過失行為也全盤否定地認(rèn)為是侵犯商業(yè)秘密,是因為有些行為只是單純的過失,而非行為人主觀意愿,將其與故意行為同日而語,會違背立法的意圖,甚至?xí)U(kuò)大法律制裁和打擊的范圍。⑤

行為人對商業(yè)秘密的侵犯造成了一定的損害。侵犯商業(yè)秘密,主要是指造成了權(quán)利人的財產(chǎn)利益損害。通常來說,這種損害又可分為現(xiàn)實的損害和潛在的損害,現(xiàn)實的損害是指對商業(yè)秘密權(quán)利人的一種直接損害,如造成權(quán)利人的業(yè)績下滑、造成權(quán)利人的利潤損失、造成權(quán)利人的客戶資源減少等等;潛在的損害則是指一種間接的損害,即雖然沒有造成商業(yè)秘密權(quán)利人的直接損害,但存在以后產(chǎn)生損害的可能性。

完善我國商業(yè)秘密法律保護(hù)的思考

我國的商業(yè)秘密法律保護(hù)體系是在《反不正當(dāng)競爭法》、《刑法》及其他相關(guān)法律中規(guī)定的,這一系列的保護(hù)措施所暴露出的問題就是,保護(hù)的分散性和滯后性,以及保護(hù)的力度難以滿足當(dāng)前社會的發(fā)展局勢,迫切需要一定的完善?；诖?本人提出了幾點思考:

完善我國的商業(yè)秘密法律保護(hù),需要制定一套完備的立法。當(dāng)前,隨著國內(nèi)企業(yè)由勞動力密集型向科學(xué)技術(shù)型轉(zhuǎn)變,以及世界經(jīng)濟(jì)一體化的大趨勢,這使得我國企業(yè)要與國際接軌,就必須擁有商業(yè)秘密資源,因為這已成為企業(yè)參與國內(nèi)和國際競爭的必備工具。在這里,之所以突出強(qiáng)調(diào)要制定一套完備的立法,是因為只有對商業(yè)秘密進(jìn)行全面的保護(hù),才能更好地維持商業(yè)秘密的使用秩序。目前,我國對商業(yè)秘密保護(hù)的法律存在一定的交叉錯位性,而且缺乏明確的定位和有效的救濟(jì)措施,這兩點直接決定了我國商業(yè)秘密專門立法的必要性。

完善我國的商業(yè)秘密法律保護(hù),需要規(guī)定統(tǒng)一的侵犯行為。我國在《反不正當(dāng)競爭法》和《刑法》兩部法中,對商業(yè)秘密的保護(hù)采用的是單獨羅列方式,雖然也規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密的各種行為,其不足之處就在于,無法全面總結(jié)概括出現(xiàn)實生活中的所有侵犯商業(yè)秘密行為,在將來的立法中應(yīng)采取概括和列舉相結(jié)合的方式。另外值得一提的是,在出現(xiàn)緊急狀態(tài)、特殊情況時,可以考慮對商業(yè)秘密予以強(qiáng)制披露或許可使用,但應(yīng)做好對商業(yè)秘密權(quán)利人予以適當(dāng)補(bǔ)償?shù)墓ぷ鳌姆山嵌葘ι虡I(yè)秘密進(jìn)行立法,是為了能維護(hù)好社會的秩序,讓人們有法可依,依法辦事,但是在特殊情況下還是需要特殊對待。

完善我國的商業(yè)秘密法律保護(hù),應(yīng)該引入懲罰性賠償責(zé)任。就目前來說,我國的《反不正當(dāng)競爭法》第二十條規(guī)定了賠償損失的計算標(biāo)準(zhǔn)有兩種:一種是以權(quán)利人的實際損失作為標(biāo)準(zhǔn),另一種則是以侵權(quán)人因侵權(quán)行為而獲得的全部利潤作為標(biāo)準(zhǔn)。{6}無論采用哪種標(biāo)準(zhǔn)對被侵權(quán)方進(jìn)行賠償,都是一種補(bǔ)償性的賠償,在以后將設(shè)立的專門法中可以考慮增設(shè)懲罰性的賠償責(zé)任,即要求侵權(quán)人在賠償受害人的實際損失之外,還要承擔(dān)賠償受害人懲罰性賠償金的責(zé)任。因為在現(xiàn)有的補(bǔ)償性賠償制度下,不排除一些人鉆空子,這顯然不利于制止侵權(quán)行為,不利于保護(hù)商業(yè)秘密,更不利于營造公平競爭的社會環(huán)境。再者,商業(yè)秘密是一種無形財產(chǎn),權(quán)利人本身對其進(jìn)行嚴(yán)密控制的程度是有限的,而引入懲罰性賠償責(zé)任在很大程度上不失為一種良策。

結(jié) 論

經(jīng)過20多年的立法進(jìn)程,我國已經(jīng)形成了商業(yè)秘密保護(hù)的法律體系,而且我國的法律也從多方面對商業(yè)秘密的保護(hù)作出相關(guān)規(guī)定,然而,由于受各種客觀條件所限,我國關(guān)于商業(yè)秘密的立法及保護(hù)程度,仍存在一些不盡如人意的地方。再加上我國己經(jīng)加入了世界貿(mào)易組織,必然要遵從國際性的各項法律文件規(guī)定,面對如此激烈競爭的市場經(jīng)濟(jì)和紛至沓來的商業(yè)秘密侵權(quán)案件,無論是從保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的角度,還是從維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序的角度,都應(yīng)該對商業(yè)秘密給予更多的法律保護(hù)。(作者單位:黃淮學(xué)院社會科學(xué)系)

注釋

①單海玲:“中美商業(yè)秘密保護(hù)制度比較研究”,《政治與法律》,2004年第5期。

②江岳:“我國商業(yè)秘密司法救濟(jì)制度初探”,《綿陽師范學(xué)院學(xué)報》,2006年第4期,第26～29頁。

③張玉瑞:《商業(yè)秘密法學(xué)》,北京:中國法制出版社,1999年,第151頁。

④姜小川:“商業(yè)秘密及其法律保護(hù)”,《北大知識產(chǎn)權(quán)評論》,2000年第3期。

⑤趙秉志,田宏杰:《侵犯知識產(chǎn)權(quán)比較研究》,北京:法律出版社,2004年,第98頁。

⑥劉大洪:《反不正當(dāng)競爭法》,北京:中國政法大學(xué)出版社,2005年,第52頁。