警惕信用證中軟條款設置的陷阱分析

艾　萍

在我國的出口貿易結算方式中，信用證由于結算的及時與銀行信用的相對安全，得到了廣泛的應用。然而，隨著信用證軟條款的出現和蔓延，出口企業如果不加注意，信用證不僅不能維護出口方的利益，反而可能給出口方安全收匯帶來相當大的困難甚至風險。

一、小心信用證中軟條款設置陷阱

對于信用證軟條款，尚未形成統一、權威的定論。綜合國內外的相關描述可以歸納為：開證申請人（進口商）在開立信用證時，除硬性規定的條款外，還故意設置隱蔽性陷阱條款，以便在該信用證運轉時使受益人（出口商）處于被動境地，或使申請人或開證行有權隨時單方面解除付款責任。所以這種條款也被稱為陷阱條款。比如在信用證中規定受益人在議付時必須提交由申請人出具的貨物檢驗合格證書。這種條款表面看起來很合情合理，買方出于對貨物質量問題的擔心才會這樣做。但是仔細—分析，其中的風險可是“非同小可”。假如進口商對貨物百般挑剔，不出具合格的檢驗證書或者故意遲開證書，又或者對方根本就不派人來檢驗，那作為出口企業又能怎樣呢？很顯然，在這種情況下，市場對該貨物的需求狀況并不樂觀，要不對方也不會出此下策，這樣出口商的損失就在所難免了。以下案例正好說明了這—點：

2008年8月上海市某外貿公司與法國某企業簽訂了出口鵝卵石的合同。合同中規定中方須先付給法方25萬元人民幣履約保證金。9月，法方開來的信用證中要求由買方到口岸驗貨，簽署質量檢驗證明。后來，法方—再拒絕派人檢驗，致使信用證逾期，給中方公司造成直接損失40余萬元人民幣。

本案是一起典型的涉及信用證軟條款陷阱的案例。帶有軟條款的信用證是極具風險性的, 它使買方控制了貨款的支付，賣方不因其自身履約行為就能獲得貨款，原信用證業務中的銀行信用擔保形同虛設，此時出口商不再享有原信用證支付方式對其利益的保護。

二、信用證中軟條款設置陷阱的常見形式

信用證軟條款的表現形式多種多樣，綜合起來主要有以下幾種：

（一）在信用證的必需單據上設置陷阱的軟條款

在信用證項下，開證行保證付款的條件是“單證一致，單單相符”，若在信用證中加列軟條款，極易造成單證不符，安全收匯難以保障。信用證的單據中常見以下軟條款：

1．要求提供不能獲得的單據。如在海運提單中規定將內陸城市確立為裝運港，又如，信用證要求出口商提交的所有議付單據的日期必須早于買賣雙方的合同日期。這種提法使出口商無法適從，也根本無法做到。

2．要求提供不易獲得的單據。如信用證規定“COMMERCIAL INVOICE IN 3 COPIES SIGNED BY XINDA INTERNATIONAL.LTD”（提交三份經由信達國際公司會簽的商業法票）。出口商簽發的商業發票本應只需出口商簽字或加當地貿促會會簽，而寄交申請人或指定人會簽，很容易因各種因素造成寄單延誤或會簽人非授權簽字人等麻煩從而影響收匯。

3．要求正本提單徑寄開證申請人。進口商為了提前提貨，往往要求開證行在信用證條款中注明1/3 提單直接寄給買方，2/3 提單送銀行議付。這種做法出口商面臨的風險很大，如果一套正本提單中的任何一份生效提貨，等于進口商沒有付款就獲得了貨物所有權。如果以后進口商以銀行收到的單據有不符點為由拒付貨款，銀行對此也不會承擔責任。此時，出口商就要承擔貨、款兩空的風險。

（二）在信用證的生效環節上設置陷阱的軟條款

通常情況下信用證一經開出即生效，出口商可以放心地發貨、裝船、制單和結匯。但是有一種軟條款卻是規定開來的信用證暫不生效，待到貨樣經開證申請人確認后再生效，或待進口許可證簽發后再通知生效，或由開證行簽發通知后生效。如信用證中規定：“THIS LETTER OF CREDIT IS NOT OPERATIVE UNTIL WE ADVISE PRICE ,DESTINATION AND FINAL DOCUMENTARY REQUIREMENTS BY WAY OF AMENDMENTA。”（直到我們通過修改信用證通知有關價格、目的港和最后的單據要求后，本信用證方能生效。）

這類條款對受益人相當不利，因為信用證是否生效主動權完全在對方手中，出口商單方面是無法控制的。倘若信用證遲遲不能生效，必將占用出口商的資金，即使最后收到生效的通知，但如果臨近裝貨日期，又極易造成單證不符，遭到銀行拒付，甚至有的信用證最終也未生效，這必將給出口商造成嚴重損失。

（三）在信用證裝運條款上設置陷阱的軟條款

裝運條款是信用證項下的重要內容，它涉及到裝運港、目的港、裝運時間、是否可以分批裝運或轉運、船籍和船齡等多方面的問題，開證申請人常在此條款上大做文章，常見的有：（1）指定船只；（2）限定裝運船只的船齡；（3）規定若轉船，須在提單上注明二程運輸的船名；（4）規定貨物必須在取得開證申請人的指定人簽發的裝船通知并以修改書形式發出后才能裝船。

對于第一、二種情況，出口商能否在有限的船期內租到指定的船只，很難掌握；第三種情況，在實際業務中轉船雖然預先有安排，但第二程船公司有可能臨時改變船名，因此貨代一般不會同意在提單上預先注明第二程船名；第四種情況使出口商處于一方面不能不準備發貨，另一方面又無法掌握發貨日期的兩難境地。實際業務中，一旦行情發生不利變化，開證申請人往往不發通知，或者即使發出通知也是有效期臨近，導致延遲裝運或造成其他不符點產生，以致無法順利收匯。

（四）在信用證付款條款中設置陷阱的軟條款

付款軟條款即有條件付款的條款。《UCP600》明確規定，開證行憑符合信用證規定的單據支付、承兌或授權議付，即承擔不可撤銷憑單付款的第一性付款責任。但是，某些信用證加列的一些條款使得開證行在某種條件不能滿足時，可隨時單方面解除其第一付款責任，這就動搖了信用證賴以運行的基礎。付款軟條款表現為：

1.規定只有在貨物進口清關、取得配額或由主管當局批準進口后才能付款。例如：“THE PAYING BANK WILL NOT PAY TO ANY ENTITY WHO IS SUBJECT TO SANCTION ISSUED BY THE US DEPARTMENT OF COMMERCE”（付款行將不支付貨款給實體是美國商業部點名制裁的對象）。這類軟條款是進口商對貿易政策風險的自我保護，同時也可以此為由拒付。

2.規定付款以開證申請人承兌匯票為前提。例如：“WE UNDERTAKE TO REIMBURSE YOU IN ACCORDANCE WITH YOUR INSTRUCTION UPON RECEIPT OF THE ACCEPTED DRAFT FROM APPLICANT AND IN CONFORMITY WITH THIS LETTER OF CREDIT”（一接到與本信用證要求相符并經開證申請人承兌過的匯票，我們將保證按你們的指示償還貨款）。換句話說，如果開證申請人拒不承兌，銀行即不負付款責任。

3.規定以進口商實際收到貨物后才付款。例如：“AT RECEIPT OF THE GOODS WE WILL CREDIT YOU AS YOUR INSTRUCTIONS”（收到貨物后，我行將根據你們的指示付款）。如果貨物在運輸途中滅失，進口方得不到貨物，自然不會出具到貨證明。又假如運輸工具在途中出故障，貨物到達目的地已經超過交單期，即使進口商出具證明，出口商仍無法議付。再就是買方蓄意欺詐，已經收到貨物但是拒絕出具證明或延遲出具到貨證明，出口商都會遭受損失。可見，這類軟條款增加了收匯的難度。

三、信用證軟條款的防范措施

1.審查開證行的資信。對一些大銀行的資信情況，可以從其信用等級中了解大概。國際金融界每年都對世界性大銀行的資信進行評級，譬如：最高評級為AAA，最差為D，若一家銀行被評為C級或D級，則其資信屬于差的行列。開證行資信不清楚的，應在仔細查清其資信后才能使用信用證；開證行所在國與出口人所在國無外交往來的，一般不接受；對于資信欠佳的銀行或政治局勢緊張或外匯匯率動蕩的國家開來的信用證，應建議受益人盡量分散風險，或請其它銀行對信用證進行保兌。

2.嚴格審查信用證條款，加強與銀行的溝通與合作。出口商收到信用證后，要仔細審查與核對，檢查信用證是否與合同的規定相符，如果缺少經驗可求助專業審單員協助審查。在審證時如果發現并確認存在軟條款應堅決要求對方修改。

3.重視調查進口商的資信。可以通過國內外銀行或專業的咨詢和調查機構調查，也可以通過國內外的商會或我國的駐外使領館商務機構進行調查。總之，在進行貿易的時候一定要對將來的合作伙伴有一個盡量全面的了解以減少貿易風險的發生。對于已經發生的也要冷靜面對。例如碰到“軟條款”信用證首先應該拒絕接受，如果在貨物發運時發現也要指出對方的不妥之處，同時制作完全符合信用證要求的單據，讓對方找不到疏漏之處，爭取最大限度的避免損失。

4.提高外貿從業人員的專業水平和責任心。提高從業人員的業務素質，熟悉國際貿易的法律條款和國際慣例，熟練掌握國際貿易結算有關法律知識，學習進口商所在國家的外貿政策，可以更大程度的規避交易風險。另外，對于新加入結算隊伍的人員要請富有經驗的業務人員對其進行培訓，使他們充分認識結算風險給企業帶來的危害。另外，軟條款形式多樣，作為業務人員要注意搜集并整理案例，提高對軟條款的分析和識別能力。▲