論股東瑕疵出資及民事責(zé)任

齊曼華

摘要我國現(xiàn)行公司法雖對(duì)股東瑕疵出資做出了限制及責(zé)任規(guī)定，但規(guī)定主要是針對(duì)有限責(zé)任公司，而非股份有限公司。就我國公司法中股東瑕疵出資及應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任進(jìn)行了探討，以期能找到解決我國股東瑕疵出資的有效途徑。

關(guān)鍵詞股東；瑕疵出資；民事責(zé)任

中圖分類號(hào)D922.291.91文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼A文章編號(hào) 1007-5739（2009）06- 0279-02

我國現(xiàn)行出資制度只強(qiáng)調(diào)了股東必須及時(shí)、足額出資并轉(zhuǎn)移出資物的所有權(quán)，公司成立后不得抽回出資，卻沒有構(gòu)建合理的預(yù)防機(jī)制來阻止、減少股東的瑕疵出資行為，對(duì)實(shí)踐中出現(xiàn)的瑕疵出資行為沒有給予合理的規(guī)制。此外，現(xiàn)行瑕疵出資責(zé)任體系只是規(guī)定了有限責(zé)任公司的出資違約責(zé)任和資本充實(shí)責(zé)任及虛假出資、抽逃出資刑事、行政方面的責(zé)任，而在民事責(zé)任方面的立法嚴(yán)重缺乏，相關(guān)規(guī)定還比較簡陋，不能對(duì)出資瑕疵行為提供很好的法律預(yù)防和法律救濟(jì)。因此，對(duì)股東出資瑕疵及民事責(zé)任等法律問題進(jìn)行深入研究是非常必要的。

1瑕疵出資概述

1.1瑕疵出資的概念

在我國理論界，關(guān)于股東瑕疵出資的定義多種多樣。蔣大興[1]認(rèn)為，在法律對(duì)股東出資設(shè)定明確規(guī)則的情況下，若股東出資未吻合這些規(guī)則，股東用以出資的財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利本身存在瑕疵，或其他出資行為有瑕疵，即構(gòu)成出資瑕疵。趙旭東[2]認(rèn)為，“瑕疵出資是指股東交付的現(xiàn)物存在品質(zhì)上的或權(quán)利上的瑕疵，包括自然瑕疵和法律瑕疵”。李國光等[3]指出，瑕疵出資分為虛假出資和抽逃出資兩大類，虛假出資可以進(jìn)一步區(qū)分為根本未出資、未足額出資、未適當(dāng)出資。

綜上所述，筆者認(rèn)為股東瑕疵出資是指股東不按照法律或公司章程規(guī)定的出資要求，股東出資方式以及對(duì)出資的處分等存在不完全符合法律或公司章程規(guī)定的行為。股東瑕疵出資是對(duì)股東違反出資義務(wù)的出資行為方式的特定概括，股東尤其是發(fā)起人股東具有嚴(yán)格的出資義務(wù)，必須完全履行出資義務(wù)，不得以任何形式違反此項(xiàng)義務(wù)。

1.2股東瑕疵出資的表現(xiàn)形式

我國現(xiàn)行《公司法》中股東瑕疵出資的形式多種多樣，主要表現(xiàn)為不適當(dāng)出資、虛假出資、抽逃出資和轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)四大類。

我國公司法第二十七條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。”違反出資義務(wù)的行為有以下幾類：現(xiàn)金出資時(shí)，延遲交付、抽逃資金；實(shí)物出資的，拒絕交付轉(zhuǎn)讓產(chǎn)權(quán)、標(biāo)的物瑕疵或滅失；工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資的，未經(jīng)專門機(jī)構(gòu)評(píng)估、產(chǎn)權(quán)權(quán)屬有瑕疵等；非專利技術(shù)出資的，非專利技術(shù)不是意向設(shè)立的公司所需要、技術(shù)的泄漏和實(shí)際價(jià)值不符合股東所認(rèn)購的資本份額等；以土地使用權(quán)出資的未辦理相關(guān)手續(xù)、土地使用權(quán)禁止轉(zhuǎn)讓等。

以上違反出資義務(wù)的行為歸納起來，無外乎出資義務(wù)的不履行和出資義務(wù)的瑕疵履行。前者指股東自認(rèn)購股份份額之后沒有實(shí)際履行出資義務(wù)，拒絕履行出資義務(wù)，或者形式上履行了出資義務(wù)而實(shí)際上并未出資，抑或因?yàn)榉缮匣蚩陀^原因而致使股東不能履行而使公司沒有取得任何財(cái)產(chǎn)利益。后者指股東認(rèn)購股份之后履行了出資義務(wù)，只是履行行為有瑕疵，不完全或不適當(dāng)。出資義務(wù)的瑕疵履行可分為延遲履行、出資不實(shí)、瑕疵給付和抽逃出資。瑕疵出資行為的共同效果都是使公司資本未達(dá)到章程所確定數(shù)額，使公司資本不實(shí)。這種情況不僅不利于公司進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)，而且還可能損害與公司進(jìn)行交易的相對(duì)人利益，危害社會(huì)交易安全。

2我國股東瑕疵出資的制度分析和完善途徑

2.1我國股東瑕疵出資的制度分析

股東瑕疵出資固然有其自身的缺陷，但是最為深層的原因在于現(xiàn)行制度和法律體制規(guī)定上存在諸多缺陷，主要表現(xiàn)為以下幾個(gè)方面：

（1）瑕疵出資責(zé)任體系殘缺不全。表現(xiàn)在：①在瑕疵出資股東對(duì)公司的責(zé)任方面，雖有實(shí)物出資不實(shí)時(shí)，瑕疵出資股東對(duì)公司承擔(dān)差額補(bǔ)充責(zé)任。但對(duì)于現(xiàn)金出資不到位以及現(xiàn)物出資根本未履行的情形，沒有明文規(guī)定。②在瑕疵出資股東對(duì)其他股東的責(zé)任方面，僅僅規(guī)定了在未履行出資義務(wù)1種違約形態(tài)時(shí)，瑕疵出資股東對(duì)其他股東承擔(dān)責(zé)任，而實(shí)際上虛假出資、抽逃出資、出資不實(shí)等行為也構(gòu)成對(duì)其出資義務(wù)的違反，也應(yīng)對(duì)其他股東承擔(dān)責(zé)任。③在瑕疵出資股東對(duì)公司債權(quán)人的責(zé)任方面，我國公司法沒有明確規(guī)定。④在發(fā)起人“資本充實(shí)責(zé)任”方面，也只適用于現(xiàn)物出資不實(shí)的情形，對(duì)于瑕疵出資的其他情形則無規(guī)定。因此，應(yīng)當(dāng)規(guī)定全面的股東瑕疵出資責(zé)任體系制度；改變現(xiàn)行《公司法》對(duì)追繳出資權(quán)行使主體不明的做法，明確規(guī)定追繳出資權(quán)的行使主體在公司存續(xù)的情形下應(yīng)為公司，在公司怠于行使的情況下，股東可享有股東代表訴訟權(quán)。

（2）在責(zé)任構(gòu)造上行政、刑事責(zé)任的比重超過民事責(zé)任，未能真正體現(xiàn)民事賠償責(zé)任優(yōu)先的原則。如對(duì)抽逃出資、虛假出資等嚴(yán)重違反出資義務(wù)的行為，公司法僅規(guī)定責(zé)令改正、罰款，構(gòu)成犯罪的，追究刑事責(zé)任，但這些責(zé)任都只是出資人對(duì)國家所負(fù)的責(zé)任，而不是對(duì)公司、公司債權(quán)人和其他股東的責(zé)任，公司、公司債權(quán)人及其他誠實(shí)股東所受的損失并未因這些責(zé)任的承擔(dān)而得到彌補(bǔ)。因此，筆者同意一些學(xué)者的建議，公司法應(yīng)規(guī)定當(dāng)股東出資存在嚴(yán)重瑕疵時(shí)，在追究其行政責(zé)任、刑事責(zé)任時(shí)，應(yīng)先要求其承擔(dān)對(duì)公司、公司債權(quán)人和其他股東的民事責(zé)任。

（3）股份有限公司發(fā)起人的民事責(zé)任在一些方面反而輕于有限責(zé)任公司的設(shè)立股東，具有明顯的不合理性。由于股份有限公司的設(shè)立程序遠(yuǎn)比有限責(zé)任公司復(fù)雜，其涉及和影響面也比有限責(zé)任公司大，所以股份有限公司尤其是通過募集設(shè)立的股份有限公司，其發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)比有限責(zé)任公司的設(shè)立股東更重的設(shè)立責(zé)任。但我國公司法中有關(guān)股東出資責(zé)任的規(guī)定安排在有限責(zé)任公司設(shè)立這一章中，無法適用于股份有限公司的發(fā)起人。其結(jié)果是本應(yīng)該承擔(dān)較重責(zé)任的股份有限公司發(fā)起人的出資責(zé)任卻遠(yuǎn)遠(yuǎn)輕于有限責(zé)任公司的設(shè)立者。

2.2完善股東瑕疵出資制度的有效途徑

依照我國的司法實(shí)踐和國情，要完善我國的股東瑕疵出資制度，必須做到以下幾點(diǎn)：

（1）對(duì)繳資期間股份的流轉(zhuǎn)做出明確規(guī)定。如股東在繳資期間死亡、破產(chǎn)的，均會(huì)涉及股份的流轉(zhuǎn)問題，在這種情況下，可允許其他股東有優(yōu)先購買該股份的權(quán)利和足額繳納出資的義務(wù)。

（2）對(duì)遲延繳資責(zé)任的認(rèn)定。遲延繳資是指在具有出資能力的情況下，股東在繳資期滿后、于寬限期內(nèi)履行繳資義務(wù)。在責(zé)任設(shè)置上，首先，應(yīng)規(guī)定繳資遲延的遲延利息依同期銀行利率計(jì)算；其次，應(yīng)規(guī)定股東的違約賠償責(zé)任，為避免損失認(rèn)定上的困難，應(yīng)由股東賠償公司由于繳資遲延而導(dǎo)致的損失。

（3）關(guān)于除名的懲罰規(guī)定。懲罰措施的有限適用，一方面有利于加大對(duì)股東繳資義務(wù)的約束力；另一方面在股東

死亡、合并，繼承人放棄繼承權(quán)以及股東破產(chǎn)的情況下，有利于保障破產(chǎn)債權(quán)人以及國家、集體繼承人的利益。

3股東瑕疵出資應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任

股東瑕疵出資除行政、刑事方面的責(zé)任外，還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)適當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任，但我國公司法對(duì)于股東瑕疵出資的民事方面的責(zé)任規(guī)定不夠全面、具體，建議民事責(zé)任應(yīng)當(dāng)從以下方面不斷健全：

3.1瑕疵出資股東對(duì)其他股東的責(zé)任

根據(jù)我國《公司法》第二十八條規(guī)定，有限責(zé)任公司股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東不按前款規(guī)定繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額或不適當(dāng)繳納出資，即按公司章程規(guī)定對(duì)其他已足額繳納出資的股東承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或賠償損失等違約責(zé)任。

3.2瑕疵出資股東對(duì)公司的責(zé)任

根據(jù)我國《公司法》第二十八條可知，在以現(xiàn)物出資且評(píng)估不實(shí)時(shí)，瑕疵出資的股東對(duì)公司應(yīng)承擔(dān)“差額補(bǔ)繳責(zé)任”和“瑕疵擔(dān)保責(zé)任”；已足額繳納出資的股東對(duì)公司承擔(dān)“資本充實(shí)責(zé)任”[4]。其中“差額補(bǔ)繳責(zé)任”的主體為公司成立后發(fā)現(xiàn)的特定的瑕疵出資人，即使出資人將其股份轉(zhuǎn)讓，亦應(yīng)與新加入公司的股東就未繳納的出資額承擔(dān)共同連帶責(zé)任。補(bǔ)繳差額是補(bǔ)足注冊(cè)資本額與實(shí)繳資本額之間的差額，而不是指實(shí)繳資本額與最低注冊(cè)資本額之間的差額。據(jù)此，如果出資人用作出資的標(biāo)的物不符合國家規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，喪失其應(yīng)有價(jià)值或效用，只要公司在規(guī)定的期限內(nèi)就標(biāo)的物瑕疵提出請(qǐng)求，出資人就應(yīng)根據(jù)情況承擔(dān)降低價(jià)格、更換、修理、退貨、給付違約金、賠償損失等責(zé)任。

3.3瑕疵出資股東對(duì)公司債權(quán)人的責(zé)任

一般情況下，在公司存續(xù)且有清償能力時(shí)，出資瑕疵的股東與公司債權(quán)人沒有直接的法律關(guān)系，公司債權(quán)人只與公司發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系，瑕疵出資股東對(duì)公司債權(quán)人不承擔(dān)民事責(zé)任。但在債權(quán)人請(qǐng)求清償債務(wù)，公司不能清償時(shí)，為了保護(hù)債權(quán)人的利益，法律應(yīng)強(qiáng)行規(guī)定，債權(quán)人可以要求股東在出資不實(shí)范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任，在瑕疵出資股東和債權(quán)人之間建立起直接的法律聯(lián)系。因股東瑕疵出資導(dǎo)致公司人格遭到否認(rèn)時(shí)，債權(quán)人可以直接請(qǐng)求公司股東承擔(dān)無限責(zé)任。

4參考文獻(xiàn)

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