淺議股權質權之生效及效力

何世俊

一、股權質權的概念

股權作為一種典型的財產性權利，具有資本性和流通性特點，同時具有易變現的便利，其擔保的性能正日漸受到重視，因此各國立法例中都有關于股權質押的規(guī)定， 股權質權作為權利質權的一種，其以股權作為質押的標的。簡單而言股權質權是指債務人或債務人以外的第三人用自己享有的股東權作為擔保債務履行的財產，如果債務人不履行債務，債權人享有依法取得被質押的股東權，或者以拍賣、變賣股東權的價款優(yōu)先受償的權利。

二、股權質權的設立與生效

（一）股權質押合同訂立與生效

股權質押合同是債權人與提供質物的債務人或第三人就股權的出質達成的協議。根據《物權法》第226條規(guī)定，我國股權質押合同的訂立采用書面形式。至于股權質押合同的內容，筆者認為可準用《擔保法》第65條關于動產質押合同內容的規(guī)定。

至于股權質押合同的生效問題，根據《擔保法》第78條和《擔保法》解釋第103條規(guī)定，股權質押合同自辦理出質登記之日起生效。筆者認為該規(guī)定混淆了股權質押合同的生效與股權質權成立的區(qū)別。物權變動與物權變動的原因行為作為兩個法律事實，他們的成立生效依據不同的法律規(guī)則。按照區(qū)分原則，以發(fā)生物權變動為目的的基礎關系，主要是合同，其成立和生效應該依據合同法來判斷，而不能以物權的變動是否成就為標準來判斷；而關于物權的變動，必須以交付或登記為其必要條件。我國《物權法》第226條修正了《擔保法》的這一疏漏之處。該條根據物權變動與其原因行為的區(qū)分原則，規(guī)定股權質權自出質登記之日起設立；質押合同則遵循《合同法》有關合同成立生效的一般規(guī)定，即質押合同自合同依法成立之日起生效，但法律另有規(guī)定或當事人另有約定的，以其規(guī)定或者約定。

（二）股權質權的設立。股權質權之設立，系物權創(chuàng)設的繼受取得之一種，股權質權作為權利質權的一種，本質上是屬于擔保物權范疇，依據物權取得原則，權利的取得須予以公示。依權利質權標的的性質，凡可以轉移權利憑證之占有的，應當以轉移占有進行公示，凡不能轉移權利憑證之占有的，應當以出質登記進行公示。故我國《物權法》第二百二十六條規(guī)定：以基金份額、證券登記結算機構登記的股權出質的，質權自證券登記結算機構辦理出質登記時設立；以其他股權出質的，質權自工商行政管理部門辦理出質登記時設立。該條明確了股權質權的生效需登記進行公示，且分成了兩種情況，一種是在工商行政管理部門進行出質登記；一種是在證券登記結算機構進行出質登記。

1．有限責任公司股權質押設立的公示。《擔保法》第78條的規(guī)定，“以有限責任公司的股份出質的，適用公司法股份轉讓的有關規(guī)定。質押合同自股份出質記載于股東名冊之日起生效。”但是股東名冊的記載只在股東內部具有公示力，不具有對外的公示力和公信力，若出質人違背誠實信用原則，不將股權出質的事實記載于股東名冊上，或者雖己登記但事后私自將該登記事項予以刪改甚至重新制作，然后再將該股權非法轉讓或重復質押，就會嚴重危及質權的實現。所以，以股東名冊是否記載股權出質作為有限責任公司股權設質的公示方式，對質權人的保護極為不利。因此，《物權法》改變了這種公示方式，規(guī)定以有限責任公司的股權出質的，自工商行政管理部門辦理出質登記時設立。此種公示方式有利于對質權人的保護。并且由工商行政管理總局頒布并將于2008年10月1日正式實施的《工商行政管理機關股權出質登記辦法》對工商機關如何辦理股權質押登記作出了詳細的規(guī)定，解決了以往存在的地方工商機關在辦理股權質押登記時沒有統(tǒng)一規(guī)范的問題。

2．非公開發(fā)行的股東在200人以下的股份有限公司股權質押設立的公示。我國《物權法》226條規(guī)定，其與有限責任公司股權質押的公示方式一樣，即到工商行政管理部門辦理出質登記。盡管此類股份有限公司股票發(fā)行可采用紙面形式，但實際上，只有少數公司向股東出具僅由公司蓋章的類似出資證明書的證明文件，因而實際上基本無紙質股票的發(fā)行。證明文件僅具有證明股東資格的效力，而非有價證券。因此，無法以此類證明文件的交付作為此類股份有限公司股權設質的公示方式，只有通過登記的方式進行公示。

3．上市公司股權、公開發(fā)行股份的股份有限公司的股權、非公開發(fā)行但股東在200人以上的股份有限公司的股權。根據《物權法》第226條規(guī)定，以證券登記結算機構登記的股權出質的，質權自證券登記結算機構辦理出質登記時設立。依法應當在證券登記結算機構登記的股權包括上市公司股權、公開發(fā)行股份的股份有限公司的股權、非公開發(fā)行但股東在200人以上的股份有限公司的股權等。目前依法應當在證券登記結算機構登記的股票已實現無紙化管理。無紙化形式的股票與傳統(tǒng)的紙化股票相比，其轉讓不須進行背書，也無須進行實際意義上的交付。因此，在設質時其公示方式也發(fā)生了變化，登記取代交付。

三、 股權質押所擔保債權的效力范圍

（一）股權質權所擔保債權的范圍的效力。在各國的立法中大都有關于質押擔保范圍的規(guī)定。主要包括：主債權、利息、遲延利息、實行質權的費用以及違約金。但對于違約金各國立法不盡一致，德國《民法典》第1210條，日本《民法典》第346條均規(guī)定為質權擔保范圍。我國臺灣地區(qū)《民法典》對違約金卻未作規(guī)定。但臺灣學者認為違約金代替因不履行之損害賠償時，為質押之擔保，對于不適當履行所約定的違約金，除當事人另有約定的以外，不屬于擔保范圍。“蓋此種違約金，為對于原債務所附加之債務也”我國《擔保法》第六十七條規(guī)定，“質押擔保的范圍包括主債權及利息，違約金、損害賠償金、質物保管費用和實現質權的費用”。說明我國立法從大陸法系將違約金納入了債權擔保的范圍。但此規(guī)定是任意性規(guī)定，當事人可以在質押合同中約定質押擔保范圍，如約定與法律規(guī)定不一致時，應從其約定。

（二）股權質權對質物的效力。筆者認為一般應包括： (1) 質物。即出質股權。質物是質權的行使對象，當然屬于質押的效力范圍。(2) 孳息。即出質股權所生之利益。主要指股息、紅利、公司的盈余公配等。《物權法》第213條規(guī)定：“質權人有權收取質押財產的孳息，但合同另有約定的除外。 前款規(guī)定的孳息應當先充抵收取孳息的費用。”我國《擔保法》第68 條亦有類似規(guī)定。最高人民法院《關于適用（擔保法）若干問題的解釋》第104條規(guī)定：“以依法可以轉讓的股份、股票出質的，質權的效力及于股份、股票的法定孳息。”因此，我國股權質押對質物的效力及于孳息。”但該條之規(guī)定，仍是一種任意性規(guī)范，“ 質押合同另有約定的，按照約定”。但關于股權孳息的范圍，現行法律、司法解釋都沒有明確的規(guī)定。《證券公司股權質押貸款管理辦法》第33條規(guī)定：“質押物在質押期間所產生的孳息(包括送股、分紅、派息等)。隨質押物一起質押。”由此推之，股權孳息的范圍包括股息、紅利、送紅股。

四、結語

股權質押目前在我國還不是十分普遍，但隨著社會融資需要的增長，在今后的經濟生活中會越來越重要，為保證該項制度能有效的運作，我們需要不斷完善相關的法律法規(guī)，為股權質押設定符合市場規(guī)律的框架，以期推進我國市場經濟的良性發(fā)展。

參考文獻

[1]費安玲：《比較擔保法》，中國政法大學出版社，2004年版

[2]鐘青：《權利質權研究》，法律出版社，2004年版