海外投資架構的稅務分析(上)

李曉暉

新企業所得稅法下,中國企業應重新評估其海外投資結構,避免相關的稅務風險

在全球金融海嘯的背景之下,世界經濟面臨著復雜而嚴峻的形勢,但海外資產價格的下跌,也為中國企業海外投資提供了非常好的機會。

中國企業在海外進行投資,需要從稅務角度設計投資架構。比如在當地設立子公司還是分公司,如果要設立子公司,是直接投資設立、還是通過中間控股公司間接投資設立等,選擇稅務效益最高、最適應企業未來全球發展戰略的投資架構,提高海外投資的回報率,增加企業的整體價值。

以往中國企業在進行海外投資時普遍選擇在開曼群島、BVI(英屬維爾京群島)等傳統的避稅港設立中間控股公司,然后持有海外目標公司的股權。

但自2008年1月1日開始實施的新《企業所得稅法》首次提出了“居民納稅人”“受控外國公司”“一般反避稅條款”等概念,對中國企業通過傳統避稅港設立的海外投資架構產生重大影響。在新政策下,中國企業應重新評估其海外投資結構,避免相關的稅務風險。

分公司還是子公司?

中國企業在海外國家或地區進行投資時,第一個考慮的問題往往是要在當地設立什么樣的商業機構。

例如,去南非或者澳大利亞收購一個礦產或石油的資源型項目,企業往往需要考慮是采用股權收購的方式,將目標項目重組為自己的子公司,或是采用資產收購的方式,在當地設立子公司或分公司,然后收購項目的關鍵資產(如采礦權、礦山、油田等)。

從商業運作和稅務上來看,分公司不是獨立法人,屬于中國企業在當地的一個商業存在(也就是國際稅收上所稱的“常設機構”),在當地財務會計以及納稅上的要求通常比較簡單,很多情況下會根據總收入乘以核定利潤率計算出核定的利潤,然后按照適用的稅率在當地繳納所得稅。當然,很多國家也允許分公司按照收入減成本費用后的實際利潤繳納所得稅。

另外,分公司的虧損可以抵免總公司的應納稅所得額,從而降低整體稅負。同時,分公司將稅后利潤匯回總公司,通常無需繳納預提所得稅。而中國公司取得的境外分公司稅后利潤,仍需計算繳納中國企業所得稅,但該利潤已經在境外繳納的所得稅可以在一定限額內抵免中國公司的企業所得稅。

子公司則屬于獨立法人,在當地需要保留規范的財務會計記錄,通常按照收入減成本費用后的實際利潤在當地繳納所得稅,但子公司的虧損無法抵免母公司的應納稅所得額。

子公司將稅后利潤作為股息匯回母公司時,通常需要在當地繳納預提所得稅,但根據中國(或中間控股公司所在地)與子公司所在國所簽訂的稅收協定,股息匯出的預提所得稅通常會獲得一定的減免。

同時,中國母公司取得境外子公司分配的股息,仍需在中國繳納企業所得稅,但該股息在境外已經繳納的所得稅可以在一定限額內抵免中國稅。

“直接”還是“間接”?

如果中國企業在海外設立子公司,是直接投資設立,還是通過中間控股公司間接投資設立,也會對投資項目的現金流、整體稅負和回報率產生重大影響。根據我們的經驗,投資架構的設計需要從投資東道國、投資母國及第三國的稅務規定,國際稅收協定,外匯與商業運作等方面進行考慮。

我們首先從投資東道國對股息匯出,及股權轉讓所得的預提稅稅負上分析。

目前大部分國家對外商投資企業除了征收企業所得稅,還對稅后利潤匯出征稅(通常征收預提所得稅,但在某些國家會征收其他形式的稅負)。

例如,美國公司向海外母公司匯出股息時,在沒有稅收協定的保護下,需要繳納30%的預提所得稅。而根據南非的稅法,南非公司向海外母公司匯出股息時,該南非公司需要按照10%稅率就該股息繳納次級稅(根據我們了解,未來可能會改征預提所得稅)。

另外,當外國投資者轉讓該企業的股權時,部分國家還會對該股權轉讓所得(尤其是該企業持有礦山、采礦權等不動產)征收預提稅。

從南非的例子來看,外國企業轉讓其投資的南非不動產企業的股權,如果沒有適用的稅收協定,通常需要就其股權轉讓所得在南非繳納14.5%的預提所得稅。澳大利亞則對境外投資者轉讓澳大利亞應稅不動產公司股權所取得的資本利得,征收30%的預提所得稅。

在股權轉讓所得的稅務考慮上,如果采用直接投資的架構,未來海外私募融資、公開上市及中國投資者退出時,往往需要由中國投資者直接將被投資企業的股權轉讓給第三方,則可能會直接引發投資東道國針對資本利得的預提所得稅稅負。

如果采用間接投資的架構,將中間控股公司設在與投資東道國有優惠稅收協定的國家或地區,不僅可以降低股息分配的預提稅稅率,而且未來重組(如私募融資或公開上市)或中國投資者退出時,不必由中國企業直接轉讓被投資企業的股權,而是可以由中國企業向海外投資者轉讓中間控股公司的股權,以達到實際轉讓被投資企業股權的目的,從而有可能避免投資東道國針對股權轉讓資本利得的預提稅稅負。

以南非項目為例(見圖)。在直接投資架構下,中國公司轉讓持有的南非公司股權產生的資本利得,通常需要在南非繳納預提所得稅。在間接投資架構下,中國內地公司可以通過香港公司轉讓毛里求斯公司股權的方式,間接達到轉讓南非公司股權的目的,有可能避免南非的資本利得預提稅。

由于中國企業進行海外投資的主要利潤來源于股息及股權轉讓所得,因此,如何通過合理方法避免、減低或遞延上述收益的稅負,是海外架構設計的一個重要出發點。■(未完待續)

作者為德勤北京稅務咨詢服務合伙人