公司交叉持股的利弊分析及法律規制

摘要:公司交叉持股在促進社會經濟發展的同時也帶來了種種弊端。鑒于此，應采取“區別對待主義”的立法模式分別對母子公司及非母子公司間的交叉持股做出相應的配套制度設計。

關鍵詞:交叉持股;利弊分析;法律規制

中圖分類號:D922 文獻標識碼:A 文章編號:1672-3198(2010)02-0213-02

1 公司交叉持股的利弊分析

1.1 公司交叉持股的優勢

1.1.1 有利于穩定公司經營權

對于交叉持股而言，公司之間基于股份的交叉持有建立起來的互信可以使股份的自由流動得到有效遏制。這一方面可以使經營者安心地實行其經營理念，不受經營權不穩的干擾;另一方面可以使經營者自身職位得到有效地保障。

1.1.2 有利于防止公司間的惡意收購與兼并

公司間適度交叉持股可以增強公司間的聯盟與合作，穩定公司的股權結構，可以有效阻止他人的惡意收購。分散的股份在遇到他人收購時，交叉持股可以起到有效的反收購作用，如成員公司在緊急情況下為維持其股價、防止其崩盤，由持股的其他公司買進本公司的股份，而避免被收購的命運。這就會使得他人望而生畏，不敢輕易采取吞并目標公司的行動。

1.1.3 有利于降低交易成本并提高公司經營效率

在成員公司間交叉持股情況下，成員公司既具有一定的主動權，又不完全獨立分散。這種關系能促進他們相互之間很好的合作，形成各種動態的平衡關系。這既可避免組織一體化所需要的組織成本，也可降低契約的交易成本。

1.1.4 有利于互相抑制分紅要求以增強資本的積聚

公司間互相持有對方股份，種種實例表明其主要目的并不在于享受公司的股息和紅利、投機獲利，而是為了實現其向某一方向或領域發展的戰略構想，這有利于公司資產的增值與積累。在公司交叉持股格局中，交叉持股公司之間可以互相抑制分紅要求，擴大公司留利，有利于公司資產的增值與積累。

1.2 公司交叉持股的弊端

1.2.1 導致虛增公司資本

交叉持股的本質是公司持有自己的股份，事實上帶來向對方公司股東退還出資的效果，這直接導致虛增公司資本。

1.2.2 形成內部控制人問題并危及少數股東的權益

所謂少數股東是指憑借其股份上的表決權不能控制公司的股東。少數股東在通常情況下也有學者稱為中小股東、小股東。在交叉持股的情況下，相互交叉持股的管理層為了與對方管理層達成某項交易，往往會將自己持有對方表決權委托給對方管理層代理行使。這直接導致彼此的管理層對自己的公司享有一定的表決權，在股權分散且交叉持股較高時極有可能就會形成管理層的內部控制，從而嚴重損害中小股東的權益。

1.2.3 使公司治理結構處于扭曲狀態

在交叉持股的股權結構下，因股東會、監事會等機構被空洞化，嚴謹完整的公司治理結構在很大程度上被扭曲了，往往形同虛設，各機構間的制約機制根本得不到有效發揮。

1.2.4 限制市場競爭并誘發壟斷

公司之間的交叉持股可以建立策略聯盟，但它隨之而來帶來的負面影響是可能造成壟斷聯合，特別是在具有競爭關系橫行的公司之間，利用交叉持股可以產生排擠其他競爭對手，牟取壟斷利潤的行為。

2 我國公司交叉持股制度的完善

2.1 母子公司交叉持股的法律規制

2.1.1 禁止子公司持有母公司的股份

由于子公司取得母公司股份的性質與公司取得自己股份是相同的，對公司資本三原則的危害極大。筆者認為，我國《公司法》原則上應禁止子公司持有母公司的股份，但有下列情形例外:一是子公司與持有母公司股份的其他公司合并;二是在實行公司權利中，為了達到其目的而必要時，子公司可以取得母公司的股份。但即使是在上述情況下，子公司也必須在6個月內處分母公司的股份，并且子公司對所取得的母公司的股份除分紅等項權利外，不享有包括表決權在內的其它一切權利。

2.1.2 母公司持有子公司股份時的告知義務

母公司取得一股份公司發行在外的一定比例的股份時，必須向該股份公司履行告知義務，并要在指定的報紙上進行公告。子公司不能持有母公司的股份，被持股的子公司在獲悉母公司的通知后，必須在法定的時間內轉讓或者出賣其所持有的持股人母公司的股份。

2.2非母子公司交叉持股的法律規制

2.2.1 限制交叉持股的比例

限制公司交叉持股比例上限的主要意圖在于禁止大份額的公司交叉持股情況。采用此種方式來抑制公司交叉持股的弊端，也是是世界各國通行的立法習慣，所不同的僅是各國所規定的比例數額不同而已。就目前我國股權結構分布的狀況和經濟實踐的需求來看，這一限制比例設定不能太高，也不宜過低。綜合我國的實際情況，筆者建議我國公司以相互持有對方公司20%以上的發行股份為限制標準。

2.2.2 表決權行使的限制

表決權是股東參與公司治理的基本權利。我國現行的一股一表決原則，難以體現分散的個體股東的意志，給法人股東操縱公司的經營權提供了便利和實施空間。為了防止或減少交叉持股所導致的對股東權的損害以及“內部人控制”的后果，進一步完善我國的公司股份表決權制度顯得尤為重要。因此，筆者建議限制交叉持股部分的表決權的行使。

2.2.3 設立信息披露制度

信息披露制度是現代證券市場的核心內容，旨在通過完全公開公司信息，防止公司經營不當或財務制度混亂，以維護股東或債權人的合法權益。關于交叉持股的信息披露制度，在具體規定上，我國可以參考德國、法國及我國臺灣地區公司法的立法相關規定。

2.3 公司交叉持股的配套制度設計

2.3.1 適用公司人格否認制度

公司法人人格獨立及股東有限責任是現代公司法制度的兩大基石，然而在公司法人制度在實際運作中，股東濫用公司獨立人格和有限責任，使公司法人制度成為股東牟取非法利益，逃脫責任的工具，導致公司法人制度在設計目的上的落空。所以在我國2005年修改通過的《公司法》一大亮點即為明確規定了公司法人人格否認制度，該項制度至今已在司法實踐中適用三年有余，取得了良好的社會和司法效果。

2.3.2 強化獨立董事制度

所謂獨立董事是指對公司內部董事和執行董事起監督作用的外部董事和非執行董事。外部董事或非執行董事相對于所任職的公司而言，地位是完全獨立的，不能與該公司有任何影響其客觀、獨立地做出判斷的關系，從而保證他們在公司發展戰略、運作、經營標準以及公司其它重大問題上作出自己獨立的判斷。

2.3.3 完善監事會的組織制度

一般認為，獨立董事制度是英美法系公司治理的產物，而監事制度是大陸法系公司治理的特點，二者在立法之初都被賦予了公司監管職責。相對于獨立董事制度而言，監事制度在我國已經實行多年，在公司治理過程中發揮的作用不可替代，獨立董事制度在公司治理中也具有其獨特功能。筆者認為基于我國目前公司治理中內部人控制及一股獨大現象泛濫，二者應該能在公司治理中實現和諧共存。

2.3.4 規定違反交叉持股限制的法律后果

鑒于交叉持股的種種弊端，法律當然應對其作出必要的限制，但沒有限制違反后法律否定措施的規定，限制也將毫無意義。筆者認為，針對我國公司治理的實際并結合國外公司治理的先進經驗，違反交叉持股限制的法律后果必須予以著重強調，如母公司持有子公司股份無效、不能分配紅利、無表決權利;違反規定交叉持股后的超過股份，股東必須強制轉讓等具體規定，建議公司法再予修訂時予以充分考慮吸收。