施工企業常見合同糾紛及對策的探討

李 斌

0 引言

現在承攬到的項目規模越來越大,參建單位及專業也越來越多,而且工期要求較短,還有人工費不斷上漲和主要材料價格波動巨大的影響,不可擺脫的自然環境,現場條件及社會因素的影響,因此幾乎沒有不存在風險因素的工程。承包工程是一項具有風險性的行業。由于工程項目建設關系的多元性、復雜性、多變性、履約周期長等特征,造成了施工企業在履約合同期間會與建設單位存在這樣那樣的合同糾紛,現結合在陜西省幾年來的工作實踐,對工程量清單模式實施以來施工企業常見合同糾紛及合同管理中的應對對策進行歸納總結,供探討。

1 辦理現場簽證難的問題

根據現行建設工程施工合同范本中的約定,工程變更、現場簽證等合同價款調整因素發生后14 d內,一般由承包人(以下簡稱施工企業)在14 d內提出,工程師(監理單位委派的總監理工程師或發包人〈以下簡稱建設單位〉指定的履行本合同的代表)于14 d內確認后予以調整合同價款,實踐中往往由于建設單位、監理單位現場人員分工的安排或其他原因,只對以上工程變更、現場簽證的事實予以認定,以上因素造成的工程造價調整就放在工程結算審計時處理,這樣就把施工合同范本的一件事分成兩階段了,而現行施工合同范本中未對此種情況的時間界限進行詳細約定。這樣做的結果可能是工程師迫于控制工程造價或其他原因,對現場簽證遲遲不簽,對施工單位而言,可能面臨做了現場簽證的工作內容,而沒有收入的情況,或者最后簽了,此項工作的盈虧也只有在工程審計后才能見分曉。

對策:簽訂合同時明確批復時間界限和送達方式,發生現場簽證工作內容時,由施工企業上報現場簽證單,監理工程師和建設單位代表于施工企業上報后14 d內予以批復,工程師無正當理由不確認也未提出協商意見時,自現場簽證單送達之日起14 d后視為現場簽證單已被確認。合同中需詳細約定現場簽證的范圍、程序,且具可操作性,特別需明確接收現場簽證單的人的職位、姓名、聯系方式(包括傳真電話號碼、手機號碼和電子郵件地址),送達方式明確為直接送達、郵寄送達、留置送達(是指受送達人無合理理由拒絕接受直接送達的簽證單時,由送達經辦人在有證明人證明的條件下,將應送達的簽證單留置于送達場所的送達方式)、電話傳真送達、電子郵件送達手機短信通知;對方拒不接收書面形式的現場簽證單時以發送電子版的電子郵件為準,同時在違約條款中明確每拒接書面形式送達一次支付對方違約金2 000元。

建設單位和施工企業對現場簽證的內容有爭議時,合同中明確應以合同履行地的工程造價主管部門調解的為準,切實維護發承包雙方的利益。

另外,作為施工企業,首先應做好施工現場管理,確保按合同的約定履約施工質量和工期,并與監理人、建設單位建立融洽的協作關系,為辦理現場簽證奠定良好的基礎工作;施工企業也要設身處地替建設單位考慮,并且有控制項目工程造價的責任,施工過程中不能一味為了提高項目盈利點,提出一些不是很合適的變更建議,盲目提高了建設標準,最終導致結算總價有可能超出工程概算上限,這也會給后期簽證帶來很大的難度。

2 合同條款約定不明確,按不利于施工方處理的問題

在目前的建筑市場環境下,施工企業面臨僧多粥少的局面,基本上處于經濟鏈條的下游,處于弱勢地位,合同中有些條款約定不明確,往往施工企業為了權衡利弊,建設單位按不利于施工企業的利益進行處理,施工企業就會遭受到合理利益的損失。

對策:合同條款約定一定要詳細、明確、具體,且具有可操作性;盡量避免模棱兩可的字眼,約定的用詞有幾種解釋的,最好對用詞進行定義,盡量避免因理解上的歧義造成的合同糾紛,尤其是工程款支付、合同價款及其調整辦法、違約處理、爭議解決。對可能出現糾紛的條款,要有如不執行的詳細違約處理約定。一些時間概念要有起止界限,如避免多少天后的約定,改為多少天內或多少天后。爭議雙方協商不能達成一致意見的,在專用條款中明確為首選執行GB 50500-2008建設工程工程量清單計價規范中的相關約定,其次為合同履行地省或市工程造價管理部門,第三步為雙方都認可的咨詢公司,第四步再考慮向法院起訴。這樣做可以降低施工企業解決合同爭議的負面影響和維權成本。

3 合同中顯失公平條款的問題

目前,施工合同的主要條款都在施工招標時的招標文件中有了詳細的約定,且往往有許多對施工企業顯失公平的條款和施工企業違約的詳細處理辦法,對應建設單位的相應條款未提及或很籠統。

對策:首先建議招投標階段招標文件的政府審查部門加強對施工合同的顯失公平條款的審查;其次招標文件中投標人承諾格式條款中增加“對招標文件中的施工合同顯失公平條款,中標后施工企業可與建設單位協商解決,有爭議的可提請合同履行地的工程造價管理部門或合同主管部門調解”。

4 建設單位招標時暫定價的材料設備和專業分包工程招標的問題

根據《工程建設項目貨物招標投標辦法》(國家發改委、建設部等七部委27號令)第五條規定:“以暫估價形式包括在總承包范圍內的貨物達到國家規定規模標準的,應當由總承包中標人和工程建設項目招標人共同依法組織招標。” (下轉第222頁)析認為確有懷疑的,應當責令責任單位委托有資質的檢測單位按有關規定進行鑒定性檢測,并出具正式檢測報告。再根據檢測結果按照GB 50300-2001建筑工程施工質量驗收統一標準的規定按以下4種不同情況處理:

1)檢測達不到設計要求,經返工、返修或更換構件、部件的檢驗批,應重新進行驗收;

2)檢測鑒定達到設計要求的檢驗批,應予以驗收;

3)經檢測單位檢測鑒定達不到設計要求,但經原設計單位核算后認可能滿足結構安全和使用功能的檢驗批,可予以驗收;

4)經返修或加固處理能夠滿足結構安全使用要求的分項、分部工程,可根據技術處理方案和協商文件進行驗收。

同時,質量監督機構應對在監督檢測中發現的違法違規行為和違反強制性標準的質量問題對責任單位進行不良行為記錄,以及向建設主管部門提出處罰建議。

5 結語

監督檢測已成為監督機構不可或缺的質量監督手段,它使質量監督工作更加科學和客觀,規范監督檢測工作也是各級質量監督機構一項長期的任務。

[1] 張元勃.建筑施工中的實體檢驗[J].建筑技術,2008(2):5-8.

[2] GB 50300-2001,建筑工程施工質量驗收統一標準[S].

[3] 趙廣林.建筑施工質量控制初探[J].山西建筑,2008,34(22):215-216.