家事訴訟當事人的訴訟能力問題探析

摘要在訴訟中，當事人的訴訟能力問題非常重要，它是訴訟行為有效的構(gòu)成要件之一。在家事訴訟中亦是如此，家事訴訟具有自身的特殊性，因此，立法對家事訴訟中當事人的訴訟能力的規(guī)定應(yīng)當區(qū)別于普通民事訴訟中對當事人訴訟能力的規(guī)定。

關(guān)鍵詞家事訴訟 當事人 訴訟能力 擴張

中圖分類號:D925文獻標識碼:A

1 問題的提出

任何一個訴訟都會涉及到當事人的訴訟能力問題，家事訴訟亦不例外。在我國，無民事行為能力人和限制民事行為能力人不具備訴訟行為能力，不能獨立實施訴訟行為，必須由其法定代理人代為實施民事訴訟行為。我國還未建立專門的家事訴訟程序，理論界諸多學者撰文論證在我國構(gòu)建家事訴訟程序的必要性與可行性。①實踐中，一些法院開始試行家事審判制度，如廣東省廣州市黃浦區(qū)人民法院是建立家事審判合議庭的試點。可見，在我國建立家事訴訟程序指日可待，因此，研究家事訴訟中當事人的訴訟能力問題是必要的。

2 家事訴訟中當事人的訴訟能力概述

2.1 民事訴訟能力

民事訴訟行為能力，又稱訴訟能力，是指當事人通過自己的行為行使民事訴訟權(quán)利和履行民事訴訟義務(wù)所必須具備的訴訟法上的資格。只有具備民事訴訟行為能力的人，才可以由自己親自實施民事訴訟行為，行使民事權(quán)利，履行民事義務(wù)。如果沒有民事訴訟行為能力，就不能親自實施訴訟行為，只能由其法定代理人代為進行訴訟。當事人適格和訴訟能力均為訴訟構(gòu)成要件，訴訟能力具有一般性和抽象性，當事人適格意味著當事人對特定訴訟有訴訟實施權(quán)，包含著當事人可以求得本案判決的意思或法院對當事人提出的訴訟請求應(yīng)當作出裁判，但是這并不意味著當事人自己就能夠親自實施訴訟。本文討論的是訴訟中適格當事人的訴訟能力問題。

2.2 家事訴訟程序及其特殊性

家事訴訟程序，是指專門用于審理和解決婚姻關(guān)系、親子關(guān)系等身份關(guān)系糾紛的訴訟程序，既不包括普通民事訴訟程序，也不包括非訟程序。②家事訴訟牽涉當事人的身份關(guān)系，對于身份關(guān)系的變更、解除、確認無效等訴訟應(yīng)當充分尊重當事人本人的意思，所以，應(yīng)當承認能夠表達意思的當事人在這些訴訟中有訴訟能力。這與家事訴訟程序本身的特殊性有關(guān)。

2.2.1 審判對象

家事訴訟程序的案件主要是有關(guān)身份關(guān)系的案件，當事人之間只有具有特殊的社會關(guān)系――身份關(guān)系，才可以適用于家事訴訟程序予以解決，因而當事人之間具有身份關(guān)系是適用該制度的前提。從各國的情況來看，人事訴訟案件主要包括收養(yǎng)事件、婚姻事件、以及親子事件。

2.2.2 價值追求

家事訴訟程序與普通民事程序以及非訟程序都有很大的不同。家事訴訟程序價值在于發(fā)現(xiàn)實體真實、實現(xiàn)糾紛的徹底解決。普通的民事訴訟也要探求案件的真實，但是由于程序保障的作用，普通民事訴訟要依靠當事人積極的攻擊防御來發(fā)現(xiàn)真實，這種被發(fā)現(xiàn)的事實與客觀事實之間難免存在一定的差距。但是人的身份關(guān)系與國家、社會秩序及眾多的利害關(guān)系人有利益上的密切聯(lián)系，具有較強的公益性，因此其訴訟所追求的目的應(yīng)當與形式主義較為濃厚的普通財產(chǎn)爭議訴訟區(qū)別開來。正如從不同的訴訟目的出發(fā)將產(chǎn)生具有明顯差異的訴訟程序一樣，家事案件審理對客觀真實的追求，將左右其程序設(shè)計中具體制度及原則的選擇。③由于家事訴訟案件的特殊性，家事訴訟程序中程序正義固然重要，相比之下，更偏重于實質(zhì)正義。因為，家事訴訟程序的設(shè)計理念并非追求一個孰是孰非的結(jié)果，而是在于消除感情對立、調(diào)整身份關(guān)系，為糾紛當事人開辟一條將來能和睦相處的“陽光大道”。冷冰冰的判決只能是對家事訴訟糾紛進行暫時的壓制，而不能實現(xiàn)“心理治療”的效果。④

2.2.3 程序規(guī)則

家事訴訟程序規(guī)則的設(shè)計應(yīng)當按照有利于發(fā)現(xiàn)實體真實的方向建構(gòu)。為了查明事實真相，家事訴訟程序就要求當事人本人親自到庭。在普通民事訴訟程序中，當事人可以授權(quán)其訴訟代理人到庭代理自己的訴訟行為，而無須本人親自到庭。但是在家事訴訟程序中，則要求當事人本人親自到庭參加法庭審理。確立這一原則的基礎(chǔ)是基于人家事訴訟本身的特點:(1)家事訴訟大多是夫妻、親屬及家屬間的糾紛有關(guān)，其中包括眾多的感情因素和相當程度的誤解。(2)由于身份關(guān)系具有不可替代性，因此，要求家事訴訟案件的當事人本人親自到庭。而當事人本人親自到庭不但有利于法官掌握案情做出正確的裁判，同時也有利于當事人主動消除誤會，維護家庭的和睦團結(jié)。

3 域外立法對家事訴訟當事人訴訟能力的規(guī)定

針對家事案件的特殊性，許多域外立法對家事訴訟中當事人的訴訟能力做了不同于普通民事訴訟的規(guī)定，即擴張當事人的訴訟能力。盡可能使當事人本人直接參與訴訟，與財產(chǎn)上行為相比，身份上行為更需要尊重本人的意思，即使身份行為之本人不是完全行為能力人，只要其具有意思能力，應(yīng)使其實施訴訟行為。

德國民事訴訟法針對婚姻案件的特點于婚姻事件程序中規(guī)定:“行為能力受限制的夫或妻在婚姻事件中有訴訟能力;無行為能力的夫或妻由其法定代理人進行訴訟。但法定代理人不得提起同居之訴;法定代理人提起離婚申請或撤銷婚姻的申請時應(yīng)經(jīng)監(jiān)護法院許可。”在親子事件程序中，在以否認父親身份的標的的訴訟中，當事人即使是限制行為能力人，仍然有訴訟能力，但此不適用于未成年子女;當事人一方無行為能力或子女尚未成年時，訴訟應(yīng)該由法定代理人進行之。日本民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定主要涉及的是無行為能力人和限制行為能力人(包括未成年人、禁治產(chǎn)人和準禁治產(chǎn)人)的訴訟能力問題。日本普通民事訴訟中，被認為不具有訴訟能力之人，在人事訴訟中，只要其具有意思能力，就認可其訴訟能力。這主要考慮到與民法上“身份上的行為應(yīng)盡可能基于本人的意思來做出”的態(tài)度形成對應(yīng)。被保佐人或訴訟能力受到限制的被輔助人，也被認為具有完全的訴訟能力(人事訴訟法第一三條第一項)。只要具有意思能力，未成年人也被認可訴訟能力(民法第七五三條、人事訴訟法第一三條第一項)。在成年被監(jiān)護人具有意思能力之情形，也可具有訴訟能力。⑤我國臺灣地區(qū)“民事訴訟法”第45條對訴訟能力問題做了如下規(guī)定:“能獨立以法律行為負義務(wù)者，有訴訟能力。”自然人中的成年人、已婚的未成年人、經(jīng)允許獨立營業(yè)的限制行為能力人具有訴訟能力。未成年的夫或妻，就婚姻無效或確認婚姻不成立之訴，也有訴訟能力。澳門地區(qū)《民事訴訟法》第43條則專門對訴訟能力進行了界定:“訴訟能力系指可獨立進行訴訟之能力。并接著規(guī)定:“訴訟能力以行為能力為基礎(chǔ)，且以其范圍為限。”澳門民事訴訟法規(guī)定，無訴訟能力之人必須通過其代理人或在保佐人的輔助才能進行訴訟，但可由無訴訟能力之人親身自由做出之行為除外。

綜上，家事訴訟中當事人訴訟能力范圍擴張的情形有:(1)限制行為能力人中的未成年人具有訴訟能力。具有意思能力的未成年人，無需經(jīng)過親權(quán)人或監(jiān)護人的同意，便可以進行訴訟行為。(2)除未成年人外的限制行為能力人具有訴訟能力。德國民事訴訟法規(guī)定限制行為能力人在婚姻事件中、親子事件中(未成年人除外)具有訴訟能力。(3)被保佐人或訴訟能力受到限制的被輔助人具有完全的訴訟能力。日本人事訴訟法第一三條第一項的規(guī)定即是如此。另外，日本訴訟法認可，成年被監(jiān)護人具有意思能力之情形具有訴訟能力。

4 我國立法現(xiàn)狀之檢討

《中華人民共和國民事訴訟法》第57條:“無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護人作為法定代理人代為訴訟。法定代理人之間互相推諉代理責任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟。”《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第67條規(guī)定:“在訴訟中，無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人。”我國法律有關(guān)于當事人親自參與訴訟的規(guī)定。我國《民事訴訟法》第62條規(guī)定:“離婚案件有訴訟代理人的，本人除不能表達意志的以外，仍應(yīng)出庭;確因特殊情況無法出庭的，必須向人民法院提交書面意見。”

缺陷:缺乏對家事訴訟⑥當事人訴訟能力擴張的規(guī)定，使現(xiàn)有的某些法律條文應(yīng)有的作用沒有能夠得到發(fā)揮。

從上面的法律規(guī)定中可知，在我國只有完全民事行為能力人具備訴訟能力，無民事行為能力人和限制民事行為能力人不具備訴訟能力，實施訴訟行為必須由其法定代理人代為實施。公民從出生開始即具有了民事權(quán)利能力和民事訴訟權(quán)利能力，就具有了作為民事當事人和民事訴訟當事人的資格，在其合法權(quán)益受到侵害時，其可以以自己的名義作為當事人向法院提起訴訟，尋求法律保護。為了保護無民事行為能力人和限制民事行為能力人，法律上規(guī)定了為其設(shè)定監(jiān)護人的制度。而現(xiàn)實中存在的特殊情形是未成年人受到的侵犯不是來自他人而恰恰是來自其父母――這一對其負有法定監(jiān)護義務(wù)和保護職責的第一順序的監(jiān)護人，在未成年人的權(quán)益受到來自于其法定監(jiān)護人的侵犯時，又沒有其他有監(jiān)護資格的人來為保護被監(jiān)護人的利益而對監(jiān)護人提起訴訟的情況下，如果無民事訴訟行為能力人或限制民事行為能力人自己向法院提起訴訟，會引起了司法運行層面的問題。即在實踐中形成了兩種截然不同的意見:其一，可以原告的身份提起訴訟，但不能進行民事訴訟活動。其二，考慮到是子女起訴父母的特殊情形，無法為其指定法定代理人參與訴訟，可以原告的身份提起訴訟，同時也可以參與民事訴訟活動。

《民事訴訟法》第62條的規(guī)定符合國際上家事訴訟程序的普遍做法，即當事人親自到庭規(guī)則。但是，我國立法沒有對家事訴訟當事人的訴訟能力的擴張做出規(guī)定，這樣的制度的設(shè)計是不符合家事訴訟追求客觀真實的價值理念，也不利于保護無民事行為能力或限制民事行為能力當事人的合法權(quán)益。

5 他山之石

我國現(xiàn)有的立法規(guī)定不利于保護無民事行為能力和限制民事行為能力當事人的合法權(quán)益。他們實施的訴訟行為無效，當其法定代理人與其站在對立的立場時，他們利益就處于危險的邊緣。如果不賦予他們訴訟能力，他們的權(quán)利將很難得到維護。因此，我國有必要借鑒國外的做法，適當擴大當事人的訴訟能力。即賦予限制民事行為能力人或無民事行為能力人在某些情況下具有訴訟行為能力，使其能親自參與訴訟，以自己的行為進行訴訟。

(1)限制民事行為能力人中的未成年人。隨著物質(zhì)生活水平的發(fā)展，人的智力平均水平逐漸提高;信息化的進程拓展了人們攝取知識的途徑。處于該階段的未成年人通常具備了辨認和分析問題的能力，應(yīng)賦予其訴訟能力。

(2)限制民事行為能力人中的精神病人。如果在精神恢復(fù)期，具有意思能力，能夠辨別是非，就應(yīng)該賦予其實施訴訟行為的能力。

(3)無民事行為能力人。通常情況下，不應(yīng)當賦予其訴訟行為能力。因為其智力尚未達到足夠發(fā)展或喪失常態(tài)，知識儲備有限，不能很好地保護自己的合法權(quán)益。但是，若其能夠表達自己意思，根據(jù)案件情況由法官決定其是否具有訴訟能力。

注釋

①如劉敏.家事訴訟程序研究.南京大學法學評論，2009年秋季卷.郭美松.人事訴訟程序研究.西南政法大學2005年博士論文等.

②劉敏著.原理與制度:民事訴訟法修訂研究.法律出版社，2009.7:128.

③孟濤.日本人事訴訟法的改革動向――兼談家事審判制度的發(fā)展規(guī)律.載陳剛主編.比較民事訴訟法.中國人民大學出版社，2003:270.

④參見廖中洪主編.民事訴訟法??訴訟程序篇.廈門大學出版社，2005.3:262.

⑤[日]新堂幸司著.新民事訴訟法.林劍鋒，譯.法律出版社，2008.4:107.

⑥我國雖然不存在專門的家事訴訟程序立法，但是實踐中屬于家事訴訟審判對象的案件是存在的，如婚姻事件、收養(yǎng)事件、親子事件等。