公司併購過程的陷阱及風險

隨著經濟發展以及產業結構的調整步伐加快，在大陸投資的眾多臺商企業由於產業升級，投資結構優化，需要進行企業併購，股權併購是企業併購最常見的方式，但同時，眾多臺商企業對股權併購的風險尚存在認識誤區和不足。為此，如何規避公司股權併購的風險就成為備受關注的話題。

【案例重現】

2010年年初，從事多元化經營，擁有多家公司的臺商A先生（以下簡稱A先生）欲經營並控制目標公司B（內資公司，以下簡稱B公司）旗下位於上海市中心的五星級酒店C（以下簡稱C酒店），經A先生與B公司多次接洽，A先生了解了該酒店的主要管理人員和酒店市場前景等基本情況，雙方亦達成初步合作意向，但A先生認為對酒店的資產、股東實際狀況等詳細情況尚不清晰，為此，A先生找到了本所律師，希望提供協助。

在向律師團隊介紹完專案的概況後，即要求律師儘快草擬提供一份股權併購合同，以便儘快完成此筆合作交易。本所律師根據A先生提供的專案相關資訊及經過初步調查，進行認真分析後，認為該專案涉案標的較大，且目標公司及旗下C酒店等資產及風險狀況、交易方式等情況十分複雜，並將交易過程中涉及的商業風險、法律風險等向A先生作了詳細說明，認為立即簽訂股權轉讓合同時機尚不成熟，A先生經過仔細考慮和權衡，聽取律師建議先進行全方位的評估並決定此酒店收購專案交由本所律師團隊協助進行操作。

此後，本所律師團隊接受委託，通過與B公司的談判，協助A先生與B公司簽訂了意向書，並對目標公司B及C酒店進行了盡職調查。經律師團隊的調查，發現C酒店為B公司的主要運營資產，B公司的主營業務收入來自於C酒店的運營。B公司的工商登記股東與實際管理人不一致，存在隱名投資的情形。酒店房屋使用權，通過轉租的形式獲得，如進行本次交易，可能存在租賃合同約定的變相轉租情形，將可能導致無法獲得酒店房屋使用權的風險，土地使用權權屬複雜、員工安置人數眾多，且勞動用工方面存在不規範情形，資金流動較大且方向異常，稅務方面均存在不確定因素和風險等。律師團隊向A先生說明了上述風險狀況，A先生表示要繼續進行收購，為此，針對上述交易風險，律師團隊有針對性的規劃了交易方案，並經過數次與B公司的艱苦談判，基本實現了預定的交易方案目標，A先生與B公司達成股轉轉讓意向，簽署了股權轉讓合同。

後續操作階段的商務委員會的審批變更、工商、稅務等環節的變更，律師團隊均予以操辦處理。此後，A先生的管理團隊進入C酒店，開始進行管理，但由於C酒店的原有員工，存在諸多誤解與抵觸情緒，運營狀況一直不佳，針對此狀況，律師團隊就A先生管理團隊的管理制度和C酒店原有制度等進行了比較和修改，使企業文化得以有效銜接，並向全體員工予以解釋說明，消除了員工的疑慮和不安，此後，C酒店經營步入正軌，經營狀況一直十分良好、穩定。

【律師點評】

上述案例是典型的股權併購專案案例，從當事人最初的交易目的出發，到最終實現交易目的，經歷了前期準備，中期執行及後期銜接完善三個階段，交易流程比較繁瑣，涉及程式複雜，面臨諸多交易風險，任何一個階段的風險管控未處理好，將導致整個專案操作的失敗。為此，我們針對一般的股權併購項目所涉及的主要風險，進行了如下歸納總結：

一、目標公司的主體資格

這方面的法律風險在於目標公司設立的程式、資格、條件、方式等是否符合當時法律、法規和規範性檔的規定，如果涉及須經批準才能成立的公司，如外商投資企業，經營專案涉及經批準方可經營的等，是否得到有權部門的批準。同時目標公司設立過程中有關資產評估、驗資等是否履行了必要程式，是否符合當時法律、法規和規範性文件的規定，特別是涉及國有資產時更須特別小心。此外，目標公司是否依法存續，是否存在持續經營的法律障礙，其經營範圍和經營方式是否符合有關法律、法規和規範性檔的規定等也是股權收購的風險所在。

二、目標公司的主要財產和財產權利

財產分為有形財產和無形財產，對於目標公司財產所涉及的收購風險主要體現為以下幾個方面：目標公司擁有的土地使用權、房產、商標、專利、軟體著作權、特許經營權、主要生產經營設備等是否存在產權糾紛或潛在糾紛，目標公司以何種方式取得上述財產的所有權或使用權，是否已取得完備的權屬證書，若未取得，則取得這些權屬證書是否存在法律障礙，目標公司對其主要財產的所有權或使用權的行使有無限制，是否存在擔?；蚱渌麢嗬艿较拗频那闆r，目標公司有無租賃房屋、土地使用權等情況以及租賃的合法有效性等。

三、目標公司的重大債權債務

這通常是投資者特別關注的內容，也常常是風險及陷阱所在。相關的收購風險表現為：目標公司的金額較大的應收、應付款和其他應收、應付款情況，其是否合法有效，債權有無無法實現的風險，目標公司將要履行、正在履行以及雖已履行完畢但可能存在潛在糾紛的重大合同的合法性、有效性，是否存在潛在風險，目標公司對外擔保情況，是否有代為清償的風險以及代為清償後的追償風險，目標公司是否有因環境保護、知識產權、產品品質、勞動安全、人身權等原因產生的侵權之債等。其中，對於擔保的風險、應收款的訴訟時效以及實現的可能性應予以特別關注，通常還需要目標公司的股東或者管理層對債權債務的存在與否作出承諾。

四、影響目標公司生產經營的訴訟、仲裁或行政處罰等情況

主要風險包括：目標公司是否存在尚未了結的或可預見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件，目標公司控股股東以及主要股東是否存在尚未了結的或可預見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件，目標公司的控股股東以及主要股東所持目標公司股份有無質押等，因為如存在此類情況，可能會對目標公司的生產經營產生負面影響。

五、目標公司的稅務、環境保護、產品品質、技術等狀況

對於某些特定的目標公司而言這部分也是收購風險的易發地帶。目標公司納稅是否正常，是否符合當地的納稅政策，是否具備減稅的優惠條件、是否存在偷稅漏稅的狀況，是否遭受稅務部門處罰等，目標公司生產經營活動和擬投資專案是否符合有關環境保護的要求，有權部門是否出具意見，目標公司的產品是否符合有關產品品質和技術監督標準，目標公司近年有否因違反環境保護方面以及有關產品品質和技術監督方面的法律、法規和規範性檔而被處罰等。

六、員工勞動關係方面法律風險

企業員工勞動關係是否穩定，影響到公司的正常運營，這方面主要風險包括：是否簽訂書面勞動合同、是否依法繳納社會保險（包括依照法律規定的繳納基數繳納）、工資、加班費是否足額支付、住房公積金繳納情況、經濟補償金的支付、競業限制情況，商業秘密保護、培訓服務期規定是否完善、工傷狀況等。

七、企業管理文化銜接風險

投資主體與目標公司的管理文化是否能夠有效銜接，影響到目標公司的順利過渡和正常運營，管理團隊的管理理念及文化將會影響到目標公司的運營方式，為此，在進行投資前，需要做好目標公司管理文化的了解和籌劃。

上述我們提到的只是一般股權併購交易中所涉及的風險，特定行業和特定公司，所面臨的情況不盡相同，需要具體問題具體分析和處理?？傊蓹鄟阗忢椖恐写嬖诜N種可預知與不可預知的風險，可謂是風險重重，股權併購是項複雜的法律工程，併購的成功取決於眾多的因素，需要各方面的配合和努力，不能僅僅將股權併購理解為一紙股權轉讓合同，而是要提高風險意識，善於利用律師盡職調查等專業手段，撥開迷霧見真章。