品種權侵權執法的實踐與思考

徐壽堯

（鹽城市農業行政執法支隊，江蘇 鹽城 224002）

當前，品種權侵權已成為種子案件的重要方面，現實生活中，存在著多種不同的侵權類型，總結了查處相應侵權案件所遇到的問題，結合實際，探討了完善品種權執法相關制度、法規、技術措施。

1 品種權及其執法的概念

根據 《中華人民共和國植物新品種保護條例》（以下簡稱《新品種保護條例》）的定義，植物新品種是指經過人工培育的或者對發現的野生植物加以開發，具備新穎性、特異性、一致性和穩定性并有適當命名的植物品種。國務院農業行政主管部門對符合本條例規定的植物新品種授予植物新品種權（品種權）。獲得品種權的品種享有排他的獨占權，任何單位或個人未經品種權人許可，不得為商業目的生產或者銷售該授權品種的繁殖材料，不得為商業目的將該授權品種的繁殖材料重復用于生產另一種品種的繁殖材料。否則，即是侵權。植物新品種是一種新型的知識產權，不同于一般品種的發明創造，相當于一般商品的專利權，又是一種獨占權，這種獨占權是排他的。因為品種權人對品種的培育和開發花費了大量的人力、物力、財力、智力，所以其后所享有的經濟利益和成果獎勵是受法律保護的。農業主管部門依法查處侵權行為，保護品種權人合法權益，維護公正市場經濟秩序的活動為品種權侵權執法。

2 侵權的類型

伴隨種子市場全面放開，種子市場競爭日趨激烈。尤其是《新品種保護條例》實施后，不能隨意和無償生產、經營具有品種權的品種種子，為了獲取利潤最大化，一些不法種子從業人員鉆法律和技術空子，進行各種各樣的侵權活動。結合我市實際，概括以下幾種類型：

2.1 直接以品種權的品種名稱出現

因為品種權品種的獲得需要一個申請—初步審查合格（發公告號）—實質性審查合格（頒發品種權證書，給以登記的公告）的過程，而這一過程一般需要三四年，而且這三個程序是必須的，但最終不一定取得品種權。因此，當生產該品種的種子時，可能品種權還在申請過程中，但是，主管部門已頒發了生產許可證，屬于合法生產。生產的目的就是銷售，在銷售時品種權才批下來，這樣構成直觀侵權。客觀地講，這是無可奈何的侵權。

2.2 保護品種以非保護品種面目出現

目前，市場上大多數品種都已經保護或已經申請保護。為了規避侵權的法律責任，一些種子從業者將保護品種的種子以非保護品種名義包裝銷售，而且都是老品種和即將退出市場的品種。老品種大多沒有申請保護，以它們的名義出現，直觀上不需要承擔侵權的法律責任，而且這些品種的原始樣品種子難以尋覓，即使想取樣比較鑒定也難以進行。

2.3 以保護的親本配制的雜交種以非保護親本制成的雜交種面目出現

雜交種組合由兩個親本雜交而成。實際生產中往往都是某個親本受保護，如果擅自用該親本生產雜交種子就構成侵權。因為《新品種保護條例》第六條明確規定任何單位或個人未經品種權所有人許可，不得為商業目的將該授權品種的繁殖材料重復使用于生產另一種的繁殖材料。一些種子從業者為了規避侵權的法律責任，就以非保護親本制成的雜交種名義領取生產許可證，實際是以保護的親本制種。例如，我們于2007年以無證生產的名義立案查處某農場標稱生產 “津粳優68”，其組合為津 1007a×金恢68，經鑒定實際上使用的不育系不是未保護的津1007a，而是受保護的徐9201a。

2.4 非主要農作物隨意定名

主要農作物品種需要審定后才能生產經營推廣，而且生產經營推廣必須使用審定定名的名稱。而非主要農作物品種不需要審定就可以隨意生產經營推廣，就為品種侵權留下了伏筆。一些種子從業者將保護品種的種子直接拿來，換個包裝，隨意起個名字，名目張膽地銷售，這種情況相當嚴重。例如，本地區是全國三大啤麥生產基地之一，常年種植15萬公頃，沿海地區農科所在大麥育種上有較強的實力，蘇啤系列大麥品種非常適合本地種植，一些有經營許可證的種子從業者就直接將蘇啤系列大麥品種的種子重新起個名字換成自己的包裝材料銷售。

2.5 以商標或商品名的面目出現

《中華人民共和國種子法》及《農作物種子標簽管理辦法》規定了種子標簽應該標注的內容，沒有規定禁止標注的內容。一些種子從業者就在種子標簽的內容上動歪主意，在標簽標注的項目上有目的增加了注冊商標R和商標管理部門受理的可用的TM名稱內容，這些名稱內容多與保護品種注冊的名稱相近，有些與保護品種注冊的名稱相差個別字;有些用的是保護品種注冊的名稱的諧音;有些甚至于就是保護品種注冊的名稱，一字也不差。這些字很大，很醒目，真實的品種名稱很小，很不起眼。農民往往就是沖著保護品種的名號去購買的，里面究竟是什么暫且不管，誤導了消費者，構成了事實上的侵權。

3 管理執法的困惑

與種子的生產經營管理執法相比，品種權的管理執法畢竟顯得年輕，表現出社會的認知度不高，管理的法規不健全，技術手段不先進等問題。

3.1 侵權已成為行業的公開秘密

品種實行保護制度后，為了獲取較大的經濟利益，絕大多數品種出臺時都得到了保護。更有甚者，在品種選育過程中，一旦性狀穩定，還在區域試驗時，只要符合申報基本條件就申請保護，往往還未審定就被買走。新近審定通過的品種都保護了或在保護過程中。一些中小型種子企業 （注冊資金100萬元）無力購買新品種，而經營常規品種賺不到錢，只能采取貼牌或套牌方式開展侵權的種子生產經營活動，而品種侵權查處屬于自訴行為，品種權人不告發，執法機關很難查處，而貼牌或套牌方式的種子，只要基本手續齊備，從種子外觀上很難甄別，致使這種侵權方式愈演愈烈，已成為行業的潛規則。

3.2 查處的路徑不便捷

根據《新品種保護條例》，侵權案件可以向法院起訴和由農業主管部門查處。而向法院起訴花工費時，農業主管部門查處只能是省級農業主管部門。相當規模的侵權案件都發生在基層，向省級農業主管部門舉報不方便，況且省級農業主管部門日常事務多，無暇顧及每件侵權案件。品種權人習慣于向侵權種子生產經營地域的市、縣農業主管部門投訴，而市、縣農業主管部門無法查處，心有余而力不足。

3.3 鑒定技術及其標準實際操作存在障礙

在確認侵權時，關健是對比鑒定，即用涉嫌侵權品種的種子與與此相關的保護品種的種子進行對比鑒定，如果兩者之間無差異，即為同一個品種，即構成侵權。目前，普遍采用的是田間種植鑒定和基因指紋圖譜檢測鑒定。

田間種植鑒定是把涉嫌侵權品種的種子與與此相關的保護品種的種子進行種植，進行植物學性狀和生物學性狀比較，最終得出有效的鑒定結論。該方法準確性高，但花工費時，需要一個生長季節。

基因指紋圖譜檢測即用涉嫌侵權品種的種子與與此相關的保護品種的種子在室內培養箱中培養幼苗，分別提取各自的DNA,通過電泳測試相當數量的SSR標記對數，分析電泳的帶型異同，得出有效的鑒定結論。該方法迅速便捷，但缺乏相應的國家標準和有資質的鑒定單位。

3.4 侵權行為取證查處難

侵權品種都是有較好市場應用前景的品種，自然會受到適宜種植地政府和農民的歡迎，由于不需要支付品種權人品種使用費，因此種子價格比已支付一定數目品種使用費的合法經營的種子便宜，從某種方面來說，使用侵權品種的種子是有益的。所以，在調查處理品種侵權相關材料和證據時，得不到有關方面的理解和配合，受到干擾多，取證難，難取證，影響了案件的深入調查和證據鏈的形成，直接影響了侵權案件最終成立。

4 搞好品種權執法的建議

4.1 立足保護和審定申請管理

對于主要農作物品種進入審定程序時，由申請人向品種審定部門提供一定數量的基礎種子，由品種審定部門集中長期冷藏，確保在相當長的時期內(與品種的保護期限15～20年相一致)有足夠數量的有生命力的種子，在發生品種侵權糾紛時，可以方便提取少量種子作為標準對照樣品，與涉案種子進行差異性 （特異性）對比試驗，科學地得出是否侵權的結論。

凡是申請品種保護的，無論是主要農作物品種還是非主要農作物品種，一律由品種保護管理部門建立其基因圖譜檔案。在發生品種侵權糾紛時，只要將涉案品種的基因圖譜與由品種保護管理部門建立的保護品種基因圖譜對照，就能快捷有效地得出是否侵權的結論。

4.2 強化過程管理

在申領生產許可證時，由申領者向生產許可證的發證部門提供一定數量的所要生產的種子的基礎種子或親本種子，同時在種子收獲加工包裝后由種子管理執法部門抽取少量的生產好的種子，以便產中加強督促檢查，促使企業自律。

在發生品種侵權糾紛時，將產前由生產者提供的基礎種子或親本種子及產后由種子管理執法部門抽取的種子與保護品種的種子進行對比，找出問題的癥結。這樣做，不僅會發現品種侵權案件，還能發現無證生產種子案件和假種子案件。

4.3 完善法律法規

修改《新品種保護條例》，改變侵權案件只能由省級農業主管部門查處的做法，賦予縣級以上農業行政主管部門直接查處侵權案件的權利；制定新的種子標簽管理辦法，明確哪些能標，哪些不能標，并配套相應的罰則；搞好品種審定和品種保護的對接，搞好品種審定和商標注冊的銜接，統一法規內容，統一執行尺度，統一操作要求。

4.4 研究品種真實性鑒定的新技術

研究品種真實性室內快速鑒定的技術和方法，頒布品種真實性室內快速鑒定的國家或行業標準，開展品種真實性室內快速鑒定單位的計量和資質認定，公布一批能夠承擔品種真實性室內快速鑒定的單位，最大限度地方便社會對品種真實性室內快速鑒定的現實訴求，準確地承擔起品種權侵權案件的技術鑒定工作，為品種侵權案件的定性提供具有法律效力的鑒定結論。