無許可證生產計量器具行為的探討

■文/王金財

【案情簡介】

某縣質量技術監督局執法人員在對轄區內某公司執法檢查時發現，印有該公司廠名、廠址的計量器具產品外包裝2000張、說明書1000余份以及數字顯示控制儀100個。進一步調查發現，該公司根本不具備生產數字顯示控制儀的能力，是從其他廠家購買的數字顯示控制儀進行重新包裝后打印上自己的廠名、廠址、合格證及產品說明書，以本公司名義進行銷售。經調查，該公司尚未取得制造計量器具許可證，已銷售數字顯示控制儀20臺，違法所得8000元。

【法律分析】

本案與普通的無證生產計量器具案件有很大的區別，本案中某公司不具備生產計量器具的能力，其違法手段僅僅是重新包裝，重新標注，而該計量器具的原生產廠家取得了制造計量器具許可證。同類普通無證生產計量器具案件的特點是，當事人具備一定的生產計量器具的能力，自己生產、銷售，只是未獲得制造計量器具許可證。

本案當事人的手法與反向假冒的手段類似，那么其行為是否構成反向假冒行為呢？從案情來看，筆者認為有些類似，但并不構成法定的反向假冒行為。依據《商標法》的規定，反向假冒是指未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的行為。根據調查顯示，本案中的計量器具沒有申請注冊商標，該公司僅僅改換了廠名、廠址、合格證及產品說明書，故不符合《商標法》規定的反向假冒的構成要件。

要正確對本案定性，筆者認為要明確兩個問題：制造計量器具許可證是針對產品，還是針對生產者？重新包裝行為是否構成生產行為？

首先回答第一個問題，制造計量器具許可證既針對生產者也針對產品。根據《中華人民共和國計量法實施細則》第十七條的規定：“對申請《制造計量器具許可證》和《修理計量器具許可證》的企業、事業單位和個體工商戶進行考核的內容為：(一)生產設施；(二)出廠檢定條件；(三)人員的技術狀況；(四)有關技術文件和計量規章制度。”以上條件是對計量器具生產者的考核。由此可知，制造計量器具許可證不能脫離生產者這一主體獨立存在，它是和計量器具以及生產者聯系在一起的。

重新包裝行為是否構成生產行為？本案當事公司將外購的計量器具重新包裝后打印上自己的廠名、廠址、合格證及產品說明書，以本公司名義進行銷售，其行為已失去了銷售者的特征，從包裝來看，就是計量器具的生產者，購買者無從得知該計量器具的真正制造者，售后服務也由該公司負責。因此該公司對外承擔生產者責任，而非銷售者責任。該公司雖然只對產品進行重新包裝，但足以使第三方認為該公司是計量器具的生產者，故應當認定該公司的行為構成生產行為。

綜上所述，該公司的行為應定性為未取得制造計量許可證生產計量器具產品的行為。