企業國有產權交易 60問（之五）

■ 盧櫟仁

（江西省產權交易所，江西南昌 330077）

企業國有產權交易 60問（之五）

■ 盧櫟仁

（江西省產權交易所，江西南昌 330077）

41、什么是網絡競價？網絡競價的權重指標主要有哪幾項？

（1）網絡競價，是指產權轉讓信息發布期滿，產生兩個及以上符合條件的競買人，由產權交易機構依據《產權轉讓公告》的相關約定和產權標的具體情況，通過產權交易機構建立的網絡競價系統，組織競買人競爭受讓產權標的的行為。網絡競價的方式主要包括多次報價、一次報價、權重報價等方式。

（2）網絡競價權重指標一般包括產權受讓價格、職工安置、債權債務處置、技術支持、財務能力等內容。其中，產權受讓價格的分值權重一般不低于總分值的50%。

42、什么是產權交易合同？產權交易合同應包括哪些主要內容？

企業國有產權交易合同，是指企業國有產權轉讓方、受讓方兩個平等主體，對產權交易結果和其他有關內容協商達成一致的書面協議。

產權交易機構應當在確定受讓方后的次日起3個工作日內，組織交易雙方簽訂產權交易合同。交易合同應當包括下列主要內容：

（1）產權交易雙方的名稱與住所；

（2）轉讓標的企業的基本情況；

（3）產權轉讓的方式；

（4）轉讓標的企業職工有無繼續聘用事宜及安置方案；

（5）轉讓標的企業涉及的債權、債務處理方案；

（6）轉讓價格、價款支付時間和方式及付款條件；

（7）產權交割事項；

（8）轉讓涉及的有關稅費負擔；

（9）合同的生效條件；

（10）合同爭議的解決方式；

（11）合同各方的違約責任；

（12）合同變更和解除的條件；

（13）產權交易雙方認為必要的其他條款。

43、國家對轉讓企業國有產權涉及上市公司國有股性質變化的操作有哪些特別規定？

《金融企業國有資產轉讓管理辦法》規定，轉讓上市金融企業國有股份和金融企業轉讓上市公司國有股份應當通過依法設立的證券交易系統進行。轉讓方應當根據有關規定，辦理上市公司股份轉讓的信息披露事項。轉讓方為上市公司控股股東，應當將股份轉讓方案報財政部門審批后實施。涉及國民經濟關鍵行業的，應當得到相關部門的批準。轉讓方為上市公司參股股東，在1個完整會計年度內累計凈轉讓股份（累計減持股份扣除累計增持股份后的余額，下同）比例未達到上市公司總股本5%的，由轉讓方按照內部決策程序決定，并在每年1月10日前將上一年度轉讓上市公司股份的情況報財政部門；達到或者超過上市公司總股本5%的，應當事先將轉讓方案報財政部門批準后實施。

《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》對轉讓企業國有產權涉及上市公司國有股性質變化的操作做了以下特別規定：

（1）轉讓企業國有產權涉及上市公司國有股性質變化的，應按照《辦法》規定的程序進行，到經國資監管機構選擇確定的產權交易機構中公開披露產權轉讓信息，廣泛征集受讓方。在確定受讓方并草簽產權轉讓合同后，由轉讓方按照國家對上市公司國有股轉讓管理的規定，將涉及的上市公司國有股性質變化事項報國務院國資委審核批準。

（2）轉讓企業國有產權涉及上市公司國有股性質變化的事項獲得批準后，轉讓方應當持批準文件、受讓方的全額現金支付憑證到產權交易機構辦理產權交易鑒證手續。

（3）轉讓、受讓雙方應持國務院國資委對涉及上市公司國有股性質變化事項的批準文件、受讓方的全額現金支付憑證、產權交易機構出具的產權交易憑證或省級以上國資監管機構對直接采取協議方式轉讓國有產權的批準文件等，按照規定程序到證券登記結算機構辦理上市公司國有股變更登記手續。

（4）轉讓企業國有產權涉及上市公司國有股性質變化的，轉讓方還應按照證券監管部門的有關規定履行信息披露義務，且信息披露時間不得晚于在產權交易機構中披露產權轉讓信息的時間。

44、轉讓企業國有產權涉及土地使用權的，應該怎樣辦理相關手續？

《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》規定，轉讓企業國有產權涉及國有劃撥土地使用權轉讓的，應當按照國家有關規定另行辦理相關手續。

（1）企業國有產權轉讓的土地使用權，必須權屬合法、無爭議，并已辦理土地登記，企業持有土地使用權證書。尚未登記的，企業應向土地所在地的土地管理部門申請土地權屬審核，取得土地管理部門出具的土地權屬證明。

（2）國有企業轉讓土地使用權，除保留劃撥用地方式外，必須經有資質的土地評估機構進行評估。由轉讓方擬訂土地使用權轉讓方案。評估結果和轉讓方案必須經有批準權的人民政府土地管理部門確認和審批。報批時還應同時提交國資監管機構企業產權轉讓行為批準文件、土地使用權證書或土地權屬證明以及其他有關材料。

（3）轉讓企業國有產權涉及國有劃撥土地使用權轉讓的，應當將擬轉讓的企業國有產權（包括國有劃撥土地使用權）在產權交易機構中公開競價轉讓。以協議方式轉讓的必須經省級以上國資監管機構批準。企業國有產權轉讓成交后，轉讓、受讓雙方應按照國家有關規定辦理相關土地使用權轉讓手續。

45、轉讓企業國有產權涉及和探礦權、采礦權的，應該怎樣辦理相關手續？

《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》規定，轉讓企業國有產權涉及由國家出資形成的探礦權、采礦權轉讓的，應當按照國家有關規定另行辦理相關手續。

轉讓探礦權，應當具備下列條件：

（1）自頒發勘查許可之日起滿2年，或者在勘查作業區內發現可供進一步勘查或者開采的礦產資源；

（2）完成規定的最低勘查投入；

（3）探礦權屬無爭議；

（3）按照國家有關規定已經繳納探礦權使用費，探礦權價款；

（5）國務院地質礦產主管部門規定的其他條件。

轉讓采礦權，應當具備以下條件：

（1）礦山企業投入采礦生產滿1年；

（2）采礦權屬無爭議；

（3）按照國家有關規定已經繳納采礦權使用費、采礦權價款，礦產資源補償費和資源稅；

（4）國務院地質礦產主管部門規定的其他條件。

國有企業探礦權、采礦權轉讓必須進行評估。評估須由具有探礦權、采礦權評估資質的機構完成，評估報告由政府土地礦產管理部門核準或備案。屬于企業國有資產范圍的探礦權、采礦權評估還需國資監管機構核準或備案。

國有企業轉讓探礦權、采礦權，須經國務院地質礦產主管部門和省、自治區、直轄市人民政府地質礦產主管部門依法批準。報批時應當向審批管理機關提交以下資料：

（1）轉讓申請書；

（2）轉讓人與受讓人簽訂的轉讓合同；

（3）受讓人資質條件的證明文件；

（4）轉讓人具備轉讓條件的證明；

（5）礦產資源勘查或者開采情況的報告；

（6）審批管理機關要求提交的其他有關資料。

46、什么是外商收購？外商收購有哪些特別規定？

外商收購是指外商企業、其他經濟組織或者個人，按企業國有產權交易規則，通過產權市場收購企業國有產權的經濟行為。

按照《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》及《關于企業國有產權轉讓有關事項的通知》（國資發產權[2006]306號）規定，在企業國有產權轉讓中，外商收購應當按以下規定辦理：

（1）外商受讓企業國有產權應當符合國務院公布的《指導外商投資方向規定》及其他有關規定 。

（2）向外商轉讓企業國有產權應在產權交易市場中公開進行。特殊情況下，確需采取協議方式轉讓的，應符合《辦法》及本通知中關于批準協議轉讓的相關規定。

（3）轉讓方在提出受讓條件時，應對照《外商投資產業指導目錄》及相關規定，對國家對外商受讓標的企業產權有限制性或禁止性規定的，應在產權轉讓公告中予以提示。

（4）通過產權交易市場確定外商為受讓主體的，由轉讓方按照國家有關管理規定報政府相關職能部門審核批準。

香港特別行政區、澳門特別行政區和臺灣地區的投資者受讓企業國有產權，參照以上規定辦理。

47、什么是管理層收購？管理層包括哪些范圍？國家對企業國有產權向管理層轉讓有哪些特別要求？

管理層收購(即MBO)，原指目標公司的管理者或經理層利用借貸所融資本買斷或控制公司的股份，從而改變本公司所有者結構、控制權結構和資產結構，使企業原經營者變成企業所有者的一種收購行為。

企業國有產權轉讓中的管理層，是指轉讓標的企業及標的企業國有產權直接或間接持有單位負責人以及領導班子其他成員（董事、監事、高級管理人員或者其近親屬），或者他們直接或間接出資設立企業。

企業國有產權向管理層轉讓，應當嚴格執行國家的有關規定，并應當符合以下要求：

（1）國有產權持有單位應當嚴格按照國家規定委托中介機構對轉讓標的企業進行審計，其中標的企業或者標的企業國有產權持有單位的法定代表人參與受讓企業國有產權的，應當對其進行經濟責任審計。

（2）國有產權轉讓方案的制訂以及與此相關的清產核資、財務審計、資產評估、底價確定、中介機構委托等重大事項應當由有管理職權的國有產權持有單位依照國家有關規定統一組織進行，管理層不得參與。

（3）管理層應當與其他擬受讓方平等競買。企業國有產權向管理層轉讓必須進入經國有資產監督管理機構選定的產權交易機構公開進行，并在公開國有產權轉讓信息時對以下事項詳盡披露：目前管理層持有標的企業的產權情況、擬參與受讓國有產權的管理層名單、擬受讓比例、受讓國有產權的目的及相關后續計劃、是否改變標的企業的主營業務、是否對標的企業進行重大重組等。產權轉讓公告中的受讓條件不得含有為管理層設定的排他性條款，以及其他有利于管理層的安排。

（4）企業國有產權持有單位不得將職工安置費等有關費用從凈資產中抵扣（國家另有規定除外）；不得以各種名義壓低國有產權轉讓價格。

（5）管理層受讓企業國有產權時，應當提供其受讓資金來源的相關證明，不得向包括標的企業在內的國有及國有控股企業融資，不得以這些企業的國有產權或資產為管理層融資提供保證、抵押、質押、貼現等。

（6）企業國有產權向管理層轉讓后仍保留有國有產權的，參與受讓企業國有產權的管理層不得作為改制后企業的國有股股東代表。相關國有產權持有單位應當按照國家有關規定，選派合格人員擔任國有股股東代表，依法履行股東權利。

（7）管理層不得采取信托或委托等方式間接受讓企業國有產權。

48、哪些情形下管理層不得進行收購？

管理層存在下列情形的，不得收購標的企業的國有產權：

（1）經審計認定對企業經營業績下降負有直接責任的；

（2）故意轉移、隱匿資產，或者在轉讓過程中通過關聯交易影響標的企業凈資產的；

（3）向中介機構提供虛假資料，導致審計、評估結果失真，或者與有關方面串通，壓低資產評估結果以及國有產權轉讓價格的；

（4）違反有關規定，參與國有產權轉讓方案的制訂以及與此相關的清產核資、財務審計、資產評估、底價確定、中介機構委托等重大事項的。

（5）無法提供受讓資金來源相關證明的。

49、什么是場外協議轉讓？場外協議轉讓有哪些特別規定？

《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》規定，對于國民經濟關鍵行業、領域中對受讓方有特殊要求的，企業實施資產重組中將企業國有產權轉讓給所屬控股企業的國有產權轉讓，經省級以上國有資產監督管理機構批準后，可以采取協議轉讓方式轉讓國有產權。由此可見，場外協議轉讓，是指經省級以上國資監管機構批準，不經過產權交易機構公告掛牌、直接以協議方式轉讓企業國有產權的經濟行為。

場外協議轉讓有哪些特別規定？

（1）認真審核和監控場外協議轉讓。

國務院國資委規定，企業國有產權轉讓應不斷提高進場交易比例，嚴格控制場外協議轉讓。對于國民經濟關鍵行業、領域的結構調整中對受讓方有特殊要求，或者所出資企業內部資產重組中確需采取直接協議轉讓的，相關批準機構要進行認真審核和監控。

（2）嚴格控制場外協議轉讓的范圍。

在國有經濟結構調整中，擬直接采取協議方式轉讓國有產權的，應當符合國家產業政策以及國有經濟布局和結構調整的總體規劃。受讓方的受讓行為不得違反國家經濟安全等方面的限制性或禁止性規定，且在促進企業技術進步、產業升級等方面具有明顯優勢。標的企業屬于國民經濟關鍵行業、領域的，在協議轉讓企業部分國有產權后，仍應保持國有絕對控股地位。

在所出資企業內部的資產重組中，擬直接采取協議方式轉讓國有產權的，轉讓方和受讓方應為所出資企業或其全資、絕對控股企業。

轉讓后失去國有絕對控股地位的不能采取場外協議轉讓。

（3）省級以上國資監管機構才能審批場外協議轉讓：

中央企業采取協議轉讓產權的，由國務院國資委批準；

地方企業采取協議轉讓產權的，由省級國資監管機構批準；

相關批準機構不得自行擴大協議轉讓范圍，不得下放或分解批準權限。

（4）轉讓價格不得低于資產評估結果。

協議轉讓項目的資產評估報告由該協議轉讓的批準機構核準或備案，協議轉讓項目的轉讓價格不得低于經核準或備案的資產評估結果。

（5）建立場外協議轉讓事項的跟蹤、報告制度。

相關批準機構應當在批準文件中明確協議轉讓事項執行的有效時限，并建立對批準協議轉讓事項的跟蹤、報告制度。各省級國資監管機構應當將協議轉讓的批準和實施結果報告國務院國資委。

《金融企業國有資產轉讓管理辦法》規定，經國務院批準或者財政部門批準，國家有關規定對受讓方有特殊要求的、控股（集團）公司進行內部資產重組和其他特殊原因的，轉讓方可以采取場外協議轉讓方式轉讓企業國有產權和上市公司國有股份。擬采取場外協議轉讓方式對控股（集團）公司內部進行資產重組的，中央管理的金融企業一級子公司的產權轉讓工作由財政部負責；一級以下子公司的產權轉讓由控股（集團）公司負責，其中：擬直接協議轉讓控股上市公司股份的，應當將轉讓方案報財政部審批。轉讓方采用場外協議方式轉讓企業產權的，應當組織轉讓方案制定、資產評估、審核材料報送、轉讓協議簽署和轉讓價款收取等項工作，轉讓的價格不得低于經核準或者備案的資產評估結果。