論國家秘密與商業秘密的關系及其法律救濟

姜 海

（十一冶建設集團有限責任公司一分公司，廣西 柳州 545007）

論國家秘密與商業秘密的關系及其法律救濟

姜 海

（十一冶建設集團有限責任公司一分公司，廣西 柳州 545007）

如何正確認識國家秘密與商業秘密的關系，準確界定國家秘密和普通商業秘密的界限，加強對國家秘密和商業秘密的保護力度，有效打擊企圖竊取或非法泄露國家秘密和侵犯商業秘密的行為，維護國家安全和利益以及企業合法權益。

國家秘密；商業秘密；關系；法律保護；法律救濟

1 國家秘密和商業秘密的法律定義及其范圍

1.1 國家秘密的法律定義及其范圍

根據《中華人民共和國保守國家秘密法》（以下簡稱《保密法》）的規定，國家秘密是指關系國家安全和利益，依照法定程序確定，在一定時間內只限一定范圍的人員知悉的事項。這是國家秘密的法律定義，一個事項只有同時具備定義中規定的三個要素才能確定為國家秘密，這三個要素相互制約又相互依存，是不能獨立存在的，而且缺一不可。

由于國家秘密關系國家的安全和利益，故其范圍必須涵蓋國家重大決策、國家安全、國防外交、國民經濟和科學技術等關鍵領域。根據《保密法》規定，國家秘密事項主要包括國家事務的重大決策、國防建設和武裝力量活動、外交和外事活動、國民經濟和社會發展、科學技術、維護國家安全活動和追查刑事犯罪等方面的事項，以及其他經國家保密工作部門確定的應當保守的國家秘密事項。

1.2 商業秘密的法律定義及其范圍

商業秘密沒有嚴格確切的范圍，我國《反不正當競爭法》和《關于禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》均沒有對商業秘密的范圍作出限定，但從其法律定義可以知道，商業秘密總體上可以分為兩大類，一類是技術信息，另一類是經營信息，技術信息必須是非專利技術信息，通常有生產配方、工藝流程、技術訣竅、設計圖紙等；經營信息則主要有管理方法、產品策略、客戶名單、貨源情況等。

2 國家秘密與商業秘密的關系及其界定

2.1 國家秘密與商業秘密的關系及其界定原則

國家秘密和商業秘密分屬不同的法律范疇，但在司法實踐中通常存在交叉或混雜現象。比如在我國，能源、鋼鐵、交通、 通信等重要行業企業，其經營行為通常會有政治和國家戰略因素的介入，國家都會將這些行業牢牢掌握在可控制的范圍內，有人認為國有企業是以國家為出資主體，國有企業的商業秘密就是國家秘密。發生于2009年8月的力拓間諜案，上海市國家安全機關對其作出了“涉嫌竊取中國國家機密”的表述，說明當商業秘密超出一定范圍，達到一定程度，相互之間形成特定關聯時，就可能成為國家機密，國際關系學院國家安全學教研中心主任劉躍進也指出，國家安全機關介入“力拓案”，意味著初步認定其中的商業秘密涉及到了國家利益和國家安全，需要作為國家秘密來處理，但并不能肯定其中所有的商業秘密都是國家秘密。可見，國家秘密和商業秘密都是秘密，都是只限于特定范圍的人知悉的事項，都能為權利人帶來積極的利益而且都必須由權利人采取合理的保密措施予以保護；同時，國家秘密和商業秘密存在著交叉的秘密事項，而且在一定條件下可能相互轉化。但國家秘密是一種公權，其權利主體是國家，體現了國家意志，立法本意是規范一切組織和公民保守國家秘密的行為；而商業秘密是一種私權，其權利主體是不特定的民事主體，體現權利人或個別意志，立法本意在于規范經營者在商品市場交易中的經濟行為，而且國家秘密要經過法定程序確定，并在《保密法》中規定了極為嚴格的確定程序，而商業秘密的確定則沒有法律明確規定的程序，只要權利人自行明確規定即可。因此國家秘密必然高于商業秘密，具有絕對的排他性，商業秘密則沒有絕對排他性。在進行認定時要充分考慮這些特性。

據此，對國家秘密和商業秘密的界定可以適用以下原則：如果該項秘密涉及國家重大決策、國家安全、國防外交、國民經濟和科學技術等重大領域，則該項秘密可以界定為國家秘密；如果一項秘密僅僅是涉及某個企業的經濟利益或競爭優勢的技術、經營信息，則該項秘密按企業商業秘密進行認定。國家秘密必須由國家保密工作部門依照法定程序確定，商業秘密由權利人自行確定，只要權利人有保密的意圖并采取了合理的保密措施，商業秘密即受法律保護。

2.2 對實際工作的指導意義

弄清國家秘密與商業秘密之間的關系及其界定原則，對實際工作無疑具有指導意義，我們在實際工作中必須準確把握國家秘密和商業秘密的界定原則，對可能交叉國家秘密和商業秘密的事項，要按國家秘密和商業秘密各自的特征認定其歸屬問題；對于可能會相互轉化的秘密事項，則要分清情況，對企業特別是國有企業的具有重大影響、符合國家秘密特征的秘密事項，應依法定程序確認為國家秘密；對于非國有企業自行研究、開發的技術成果，如果關系到國計民生、具有國際領先水平，則可以由國家買斷，使之成為國家秘密。而對于已經被確認為國家秘密的企業技術秘密或經營秘密，應當嚴格按照國家秘密的構成條件，進行認真清理，對于不符合國家秘密條件的，應及時予以解密，解密后的技術、經營信息，企業認為有保密價值的，可按商業秘密予以保護。此外要注意，國家秘密不可轉讓，商業秘密則可以自由轉讓。

3 國家秘密和商業秘密的法律救濟

伴隨著中國的迅速崛起，中國毫無疑問會成為境外經濟間諜活動的最主要對象國之一。而經濟間諜活動的危害往往會上升到國家高度，構成對國家安全和利益的危害。因此在經濟全球化的背景下，切實加強對國家秘密和商業秘密的保護具有重要的現實意義。我國相關法律法規對國家秘密和商業秘密的法律保護及法律救濟途徑均作了明確規定。國家秘密的保護途徑主要有憲法保護、保密法保護、刑法保護等，《憲法》規定保守國家秘密是每個公民應盡的義務；《保密法》規定了國家秘密文件、資料和其他物品的保密辦法及泄密補救措施；《刑法》規定了為境外的機構、組織、人員竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密或情報罪和故意泄露國家秘密罪、過失泄露國家秘密罪，對侵犯國家秘密的行為起到了極大的震懾作用。商業秘密的保護途徑主要有反不正當競爭法保護、勞動法保護、合同法保護、刑法保護等，《反不正當競爭法》對通過不正當手段侵害商業秘密的行為作了規范，是我國當前保護商業秘密的最主要的法律形式；《勞動法》規定了競業禁止制度，將保守用人單位的商業秘密作為勞動約定條款之一；《合同法》將合同雙方當事人保守商業秘密的義務法定化，通過規定合同當事人對商業秘密的保密責任，實現對商業秘密的保護；《刑法》規定了侵犯商業秘密罪及其刑罰措施。此外，《民法通則》、《公司法》、《律師法》、“知識產權法”等法律均從不同側面對商業秘密的保護作了規定，形成了相對完善的法律保護制度體系。

有了法律法規和保障制度，并不代表就萬無一失，不會發生泄密和竊密事件。而一旦出現泄密和竊密事件，必須要尋求有效法律途徑進行救濟。所謂法律救濟，顧名思義，就是指法律關系主體的合法權益受到侵害并造成危害時，獲得恢復和補救的法律制度。沒有救濟的權利不是真正的權利，國家秘密尋求法律救濟是為維護公共安全和利益，救濟形式主要是進行嚴厲的刑事打擊，商業秘密尋求法律救濟是為維護權利人經濟利益，救濟形式主要是追求經濟賠償或補償。

3.1 國家秘密的法律救濟

（1）保密法救濟。根據《保密法》規定，故意或者過失泄露國家秘密，情節嚴重的，依照刑法規定追究刑事責任；不夠刑事處罰的，可以酌情給予行政處分；為境外的機構、組織、人員竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密的，依法追究刑事責任。

（2）刑法救濟。《刑法》規定了三項罪名，其一是為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報罪，是指為境外的機構、組織、人員竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密或者情報的行為，犯本罪的，視情節輕重，分別處5年以下有期徒刑、管制、拘役或5年以上有期徒刑直至死刑，可并處沒收財產；其二是故意泄露國家秘密罪，是指違反保密法規定，故意使國家秘密被不應知悉者知悉，或者故意使國家秘密超出了限定的接受范圍，情節嚴重的行為，犯本罪的，處3年以下有期徒刑或者拘役；情節特別嚴重的，處3年以上7年以下有期徒刑；其三是過失泄露國家秘密罪，是指違反保密法規定，過失泄露國家秘密，或者遺失秘密文件，致使國家秘密被不應知悉者知悉，或者超出了限定的接觸范圍，情節嚴重的行為，犯本罪的，處3年以下有期徒刑或者拘役；情節特別嚴重的，處3年以上7年以下有期徒刑。

數學知識的編排既要符合知識本身的發展規律，又要符合學生的認知規律。在小學數學教材中，知識編排常常散布于不同年段，學生習得的知識點往往以“碎片化”的方式貯存。唯有及時地梳理和盤點，才能將“碎片化”的知識點穿成線、集成塊、連成網，[2]使學生的經歷由知識結構走向認知結構的過程。

3.2 商業秘密的法律救濟

（1）民法救濟。根據《合同法》規定，負有保守秘密義務的一方當事人違反保密合同約定，泄露或者擅自使用其知悉的商業秘密，應承擔違約責任，另一方可申請仲裁或者直接向人民法院提起訴訟。

（2）勞動法和勞動合同法救濟。主要是針對勞動者違反保密協議或者競業禁止協議給用人單位造成損害的救濟。根據《勞動合同法》第90條規定，勞動者違反本法規定解除勞動合同，或者違反勞動合同中約定的保密義務或者競業限制，給用人單位造成損害的，應當承擔賠償責任，企業可以依據《勞動法》的規定申請仲裁，不服仲裁裁決的，可以向人民法院提起訴訟。勞動者在解除或者終止勞動合同后違反保密約定將其知悉的商業秘密泄露給存在競爭關系的用人單位的，根據勞動和社會保障部《違反〈勞動法〉有關勞動合同規定的賠償辦法》，勞動者和用人單位承擔連帶賠償責任。

（3）行政法救濟。根據《反不正當競爭法》和《關于禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》，商業秘密權利人認為其商業秘密受到侵害的，可以直接向工商行政管理機關申請查處侵權行為，工商行政管理機關可以根據情節，對侵犯商業秘密行為人處以1萬元以上20萬元以下的罰款。對侵權人拒不執行處罰決定，繼續實施侵權行為的，視為新的違法行為，從重予以處罰。

（4）刑法救濟。根據《刑法》第219條和第220條規定，單位或者個人違反國家商業秘密保護法規，侵犯他人商業秘密，給商業秘密權利人造成重大損失的，構成侵犯商業秘密罪。犯本罪的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴重后果的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金。單位犯本罪的，對單位判處罰金，并對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照上述規定處罰。

4 完善商業秘密保護法律法規，構建企業內部防護體系

經濟間諜活動則是自古以來就存在的威脅國家經濟安全甚至整個國家安全的傳統現象，在經濟全球化的背景下，全球性的經濟間諜活動更加活躍，國外敵對勢力亦無時無刻不在對我國進行著不擇手段的破壞和顛覆活動，在過去幾年中，力拓、沃爾瑪、朗訊、默沙東、德普、立邦漆等間諜案件在我國不斷發生，其侵犯對象既包括我國戰略性先進制造業的機密，也包括一般產業機密，以及傳統手工業的技術秘密，不僅威脅著中國經濟安全，并可能進而威脅到國家的科學技術和國防安全，從這一層面上看，保護企業商業秘密就是保護國家秘密。然而，間諜活動頻發亦從一個側面暴露了我們制度和行業規范方面的問題，從法律監管來看，除《刑法》之外，我國現有規范商業秘密的法律制度主要有《反不正當競爭法》和《關于禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》，層級較低，在應對商業間諜之類的事件上顯得力不從心，商業秘密保護問題已經成為擺在中國政府和企業面前的一項刻不容緩的要務。筆者作為企業政工人員，重點就加強企業商業秘密保護問題提一些看法。

4.1 完善商業秘密保護法律法規

（1）制定國家保護商業秘密法，對商業秘密進行全面的法律規范和保護；

（2）在民法典中增加侵犯商業秘密的內容，把商業秘密當作一種民事權利來保護，加大對侵犯商業秘密行為的損害賠償程度；

（3）降低侵犯商業秘密罪的入罪門檻，同時增加過失泄露商業秘密罪的罪名，提高侵犯商業秘密罪的處罰標準，在刑事保護制度上有效震懾侵犯商業秘密的犯罪行為。

4.2 企業應加強制度建設和法制教育，構建企業內部防護體系

加強商業秘密保護不能僅停留在法律層面，作為商業秘密權利人，企業不能片面追求和依賴于公力救濟手段，要增強自我保護意識，加強自力救濟，致力于加強制度建設，健全內控機制，從源頭上防控泄露和侵犯商業秘密行為。應著力做好以下工作：

（1）建立健全法制教育制度，強化員工的法律意識和法制觀念，使其認識到泄露或者侵犯商業秘密是違法犯罪行為，為防控泄密事件提供思想保證；

（2）制定保密管理制度，明確規定企業商業秘密的接觸、使用范圍和審批權限，從制度上堵塞發生泄密事件的可能，為防控泄密事件提供制度保證；

（3）明確各職能部門的保密職責，或設專職部門進行管理和監控，為防控泄密事件提供組織保證；

（4）強化契約管理，要求員工簽訂保密協議或競業禁止協議，同時建立商業秘密保護的激勵機制和懲罰機制。

4.3 政府應加強對企業的監管力度

政府要采取切實有效的措施加強對企業的監控和服務力度，因勢利導，引導企業正確對待和化解風險，特別要通過教育和監控，增強那些掌握著國家經濟命脈和企業經營大權的高管們的國家利益觀念和國家安全意識，強化對企業高管們的國家安全監督和約束機制，形成有效的國家安全監督管理體系。

5 結束語

在社會主義市場經濟體制下，國家秘密和涉及重大利害關系的商業秘密受到侵害都將威脅到國家的安全和利益，如何避免國家秘密和企業商業秘密的泄露，是全社會都應該共同關注的問題。特別是在經濟全球化的時代，更加需要全社會增強法制意識和法律觀念，推進依法治國的進程，用法治思維和法律手段維護國家的安全和尊嚴，并努力構建民主、法治、文明、和諧的社會。

[1] 國家保密局.國家秘密及其密級具體范圍的規定選編[M].北京:金城出版社,1990.

[2] 許海峰.企業商業秘密保護法律實務[M].北京:機械工業出版社,2004.

[3] 王冰,王博.完美的商業秘密管理[M].武漢:武漢大學出版社,2008.

[4] 趙秉忠.疑難刑事問題司法對策（第五集）[M].長春：吉林人民出版社,1999.

[5] 莫志強.刑法學[M].桂林:廣西師范大學出版社,2006.

[6] 任蕙蘭.全球化讓國家安全更復雜[J].新民周刊, 2009(8).

[7] 李春華,王合新.論我國商業秘密的立法完善[J].河北法學,2004(1).

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1008-1151(2011)08-0273-03

2011-05-24

姜海（1968－），男，廣西浦北人，十一冶建設集團有限責任公司一分公司黨政辦公室副主任，政工師，從事公司黨政辦管理工作。