杜 慧 君, 李 燕 輝
(1.二灘水電開發有限責任公司,四川成都 610051;2.中國水電顧問集團成都勘測設計研究院,四川成都 610072)
招標投標是一種有序的市場競爭交易方式,也是規范選擇交易主體、訂立交易合同的法律程序,也就是說,招標投標各個環節的工作條件、內容、范圍、形式、標準以及參與主體的資格、行為和責任都有嚴格的規定,所以,我們必須按照有關招投標的相關法律、法規、規章等規定的要求完成招標工作。但在實際招標中,往往有一些細節問題容易被忽視,從而造成招標違規、違法或者造成招標結果不理想甚至是招標失敗。所以,有必要對此進行總結并予以改進。
在招標工作中,經常會出現這樣一種情況,招標公告發布后,發現其中的資格條件設置太高或不完善等情況而需要對其進行調整。常常有這樣一種錯誤做法:以招標文件補遺的形式對資格條件進行調整,將資格調整的補遺內容發給所有購買招標文件的投標人,以迎合符合新資格條件的投標人。依據《中華人民共和國合同法》第十五條規定,招標公告屬于要約邀請,招標文件屬于招標公告基礎上的細化和補充,但不能修改招標公告中已經明確的實質性內容,例如投標人的資格條件。所以,在招標公告發布后需要調整資格條件時的正確做法是重新發布招標公告,同時通知已經購買招標文件的潛在投標人免費更換招標文件。
在招標時,為了盡力組織好現場踏勘及投標預備會,往往存在一些錯誤的做法,常見的錯誤做法有以下幾種:其一,要求潛在投標人在同一份簽到表上一一簽到,并留下了工作單位和電話號碼等信息;其二,組織現場踏勘前逐一點名確認潛在投標人是否派人參與現場踏勘活動;其三,在某一潛在投標人晚于招標文件規定的現場踏勘時間后到達招標文件要求的現場踏勘集合地點后,有些招標人為了保證公平,又組織晚到潛在投標人進行第二次現場踏勘。前兩種做法無疑違反了《招標投標法》第二十二條規定的招標人不得向他人透露已獲取招標文件的潛在投標人的名稱、數量等需要保密信息的規定,為潛在投標人相互串通投標提供了一定的條件,其后果可能會造成招標失敗。第三種做法明顯違反了《工程建設項目施工招標投標辦法》第三十二條中招標人不得單獨或者分別組織任何一個投標人進行現場踏勘的規定。正確的做法是:如果要求潛在投標人簽到,應分別在不同的簽到表上進行;對于晚到的潛在投標人,招標人不應再單獨組織其進行現場查勘。
在招標文件澄清與修改的發出時,常常有這樣一種錯誤做法,即招標人電話通知潛在投標人,要求其前來領取招標文件澄清與修改的相關文件。有的潛在投標人可能會在投標截止時間15日之后才來領取,往往造成潛在投標人對招標文件的澄清與修改的書面形式通知時間的質疑,造成招標過程中不必要的糾紛。招標人在投標截止時間15日前,將招標文件的澄清與修改的書面形式通知招標文件的所有收受人是《招標投標法》第二十三條賦予招標人組織招標投標活動的一項基本義務,也是維護法律公平競爭原則的一項具體體現方式,這時的責任主體主要是招標人,通知的內容是招標文件的澄清與修改的內容,而不是單純將領取的通知告訴潛在投標人。招標人的這種做法沒有完全盡到法律規定的義務,是存在缺陷的。正確的做法是將招標文件的澄清與修改的全部內容以書面形式(包括紙質文件和數據電文、傳真、郵遞等形式)在投標截止時間15日前發給潛在投標人。
在評標過程中,要對投標文件的實質性內容進行澄清。例如,要求投標人對報價、工期、施工組織方案等進行澄清是違反《招標投標法》相關規定的。《招標投標法》第三十九條規定,評標委員會可以要求投標人對投標文件中含義不明確的內容作必要的澄清或說明,但是澄清或說明不得超出投標文件的范圍或者改變投標文件的實質性內容。《招標投標法》第四十三條界定了投標價格、投標方案等為投標文件的實質性內容。
對于投標保證金的提交沒有十分嚴格的規定,所以,在招標時往往容易造成對投標保證金額要求的隨意性。但《工程建設項目施工招標投標辦法》第三十七條對投標保證金金額是有原則性規定的:投標保證金一般不得超過投標總價的2%,但最高不得超過80萬元人民幣。招標中,如果規定過高的投標保證金,往往會造成投標人的額外負擔,使得潛在投標人的投標積極性降低,不利于投標的競爭性。
經評審后合格的投標文件少于3個時,有的招標人往往會直接廢除所有的投標文件。根據《評標委員會和評標方法暫行規定》:“否決不合格投標或者界定為廢標后,因有效投標不足3個使得投標明顯缺乏競爭的,評標委員會可以否決全部投標”。這里的廢除全部投標的條件是“因有效投標不足3個使得投標明顯缺乏競爭的”。如果經評委認定,雖然有效投標不足3個,但投標價格仍具有競爭性時,可以不否決全部投標。
聯合體投標各方應簽訂《共同投標協議》,明確各方承擔的工作和責任。《招標投標法》規定,聯合體各方均應當具備承擔招標項目的相應能力。對于國家有關規定或者招標文件對投標人資格條件有規定的,聯合體各方均應當具備規定的相應資格條件。由同一專業的單位組成的聯合體,按照資質等級較低的單位確定資質等級。常有的錯誤做法是不考慮聯合體各方的專業分工,而是機械地將專業資質等級最低的聯合體一方的資質確定為聯合體的資質,例如A和B組成聯合體投標,A的資質為鋼結構工程專業承包一級,裝飾裝修專業承包二級,B的資質為鋼結構工程專業承包二級,裝飾裝修專業承包一級,而聯合體協議書中規定由A承擔招標項目的鋼結構工程施工,B承擔裝飾裝修工程施工,則該聯合體的資質應為鋼結構工程專業承包一級,裝飾裝修專業承包一級,而不是鋼結構工程專業承包二級,裝飾裝修專業承包二級。
合同簽約時以合同談判的形式改變合同的實質性內容,是常見的違反招投標法的行為。《招標投標法》第四十六條規定,招標人和中標人應當自中標通知書發出之日起30日內,按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同,同時又規定招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其它協議。招標人發出的中標書(承諾)與投標人的投標函(要約)按照《合同法》已經構成了合同關系,合同談判只是對合同履行細節進行進一步協商確定,并不是所有內容都可以談判,例如投標價格、方案等。
工程建設項目招標是工程建設實施中的一項重要經濟活動,招標活動的成功與否直接關系到工程投資、實施方案、工期等工程實施的諸多關鍵因素。所以,對于招標活動,一定要非常慎重認真地對待,杜絕違規、違法行為和其它錯誤做法,這是工程建設項目招標成功的前提。