是否該對這家消毒餐具企業(yè)進(jìn)行查處

案情回顧

《中國質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督》2011年第11期“拋磚引玉”欄目刊登的《消毒餐具企業(yè)使用問題產(chǎn)品如何查處》介紹了這樣一起案例：2011年10月18日至21日，A市質(zhì)監(jiān)局對全市消毒餐具企業(yè)進(jìn)行了專項檢查，共檢查了餐具消毒有限公司或配送中心7家，檢查發(fā)現(xiàn)僅3家企業(yè)使用的洗潔劑和塑料包裝膜符合標(biāo)準(zhǔn)，其他企業(yè)使用的洗潔劑和塑料包裝膜均無產(chǎn)品標(biāo)識，無工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證，屬小作坊生產(chǎn)的散裝品。餐具洗滌劑是國家納入實施工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)管理目錄的產(chǎn)品，經(jīng)營活動中使用未取得生產(chǎn)許可證的產(chǎn)品，是違反《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理條例》第四十八條的行為，執(zhí)法人員對此沒有異議。但塑料包裝膜沒有標(biāo)識，產(chǎn)品質(zhì)量是否合格，是否需要取得生產(chǎn)許可證，質(zhì)監(jiān)部門對消毒餐具企業(yè)的違法行為是否具有法定職權(quán)，執(zhí)法人員對此有四種不同觀點，本案到底該如何處理呢？

文章刊登后，各地讀者紛紛來信來電闡述自己的觀點和看法，其中許多觀點都講得很有代表性。現(xiàn)將部分讀者的觀點摘編刊登，并將有關(guān)專家的說法附后，僅供參考。

同意第一種意見

山東省濟南市質(zhì)監(jiān)局平陰分局胡業(yè)山、盛偉認(rèn)為：

我們同意第一種觀點，理由是：

問題主要在于兩個方面：1.塑料包裝膜是與餐具直接接觸，并不與食品直接接觸。 2.根據(jù)《食品用塑料包裝、容器、工具等制品生產(chǎn)許可審查細(xì)則》規(guī)定，用于包裝、盛放食品或者食品添加劑的塑料制品和塑料復(fù)合制品納入生產(chǎn)許可，不與食品直接接觸的塑料制品暫未納入生產(chǎn)許可目錄，所以本案的塑料膜不是納入生產(chǎn)許可目錄的產(chǎn)品。

同意第二種意見

山東省臨邑縣質(zhì)監(jiān)局王洪革、浙江省新昌縣質(zhì)監(jiān)局王中林、山東省濟南市質(zhì)監(jiān)局平陰分局楊建坤、趙淑毅、夏信青認(rèn)為：

我們同意第二種觀點，理由如下：

首先，質(zhì)監(jiān)部門有權(quán)對消毒餐具企業(yè)進(jìn)行管理。一是消毒餐具企業(yè)應(yīng)屬于生產(chǎn)和經(jīng)營者，據(jù)了解，該類企業(yè)提供的餐具均為自己所有，進(jìn)行充分消毒后租賃給餐飲單位，同時定期進(jìn)行回收，循環(huán)使用，即屬于生產(chǎn)，也屬于經(jīng)營；二是原文第四種觀點說明了衛(wèi)生行政部門可以依法對消毒餐具企業(yè)進(jìn)行管理，但并沒有排除質(zhì)監(jiān)部門對該類型企業(yè)的管理，再說，衛(wèi)生部門、國家工商總局、食品藥品監(jiān)管局聯(lián)合下發(fā)的《關(guān)于加強餐飲具集中消毒單位監(jiān)督管理的通知》(衛(wèi)監(jiān)督發(fā)【2010】25號)是規(guī)范性文件，不是專門的法律，也就不能說明僅有衛(wèi)生部門才能對該類型企業(yè)進(jìn)行查處；三是對執(zhí)法界限沒有嚴(yán)格劃清的違法行為，有職責(zé)的部門都應(yīng)該及時進(jìn)行處理，避免形成“都可以管但都不管”的現(xiàn)象，造成失職或瀆職。

其次，消毒餐具企業(yè)應(yīng)當(dāng)使用獲證產(chǎn)品。一是該類企業(yè)使用的塑料包裝膜直接接觸餐具，餐具要與食品直接接觸，理應(yīng)使用食品級的塑料制品；二是該類企業(yè)的行為屬于經(jīng)營性活動，餐具洗滌劑和塑料包裝膜（用于盛放食品的）均是國家實施許可證管理的產(chǎn)品，如在經(jīng)營活動中使用上述無證產(chǎn)品，按照《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理條例》要受到處罰；三是對在經(jīng)營活動中使用無證產(chǎn)品進(jìn)行嚴(yán)厲打擊，有利于維護(hù)合法生產(chǎn)者的利益，有利于維護(hù)廣大消費者的身體健康安全，也有利于促進(jìn)整個市場經(jīng)濟的健康、協(xié)調(diào)發(fā)展，避免無證生產(chǎn)或使用無證的情況泛濫。

最后，對小作坊式生產(chǎn)情況的管理更要注重處罰與教育相結(jié)合的原則。對任何違法行為，處罰并不是最終目的，引導(dǎo)其主動規(guī)范生產(chǎn)或經(jīng)營，保證消費者的合法權(quán)益才是目標(biāo)，做到即要合情，又要合法。

同意第三種意見

河北省正定縣質(zhì)監(jiān)局曹莉娜、安徽省六安市質(zhì)監(jiān)局裕安分局劉愛民、新疆鞏留縣質(zhì)監(jiān)局李賢、阿布都如蘇里、山東省濟南市質(zhì)監(jiān)局平陰分局王紅巖、李德亮、山西省安澤縣質(zhì)監(jiān)局張愛廷認(rèn)為：

我們同意第三種觀點，理由是：

一是塑料包裝膜不符合《產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定要求。塑料包裝膜用來包裝消毒餐具，不與食品直接接觸，根據(jù)《食品用塑料包裝、容器、工具等制品生產(chǎn)許可審查細(xì)則》規(guī)定，暫未納入生產(chǎn)許可目錄。可見這種包裝膜生產(chǎn)不需取得生產(chǎn)許可證。作為一種產(chǎn)品必須是合格產(chǎn)品才能使用，必須符合《產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定，本案中的塑料包裝膜無產(chǎn)品標(biāo)識，質(zhì)量是否合格也不能認(rèn)定，所以是違反《產(chǎn)品質(zhì)量法》的。

二是質(zhì)監(jiān)部門有權(quán)查處消毒餐具企業(yè)。消毒餐具企業(yè)是服務(wù)業(yè)的經(jīng)營者，其在經(jīng)營中使用的產(chǎn)品存在標(biāo)識標(biāo)注不規(guī)范、不準(zhǔn)確，不符合《產(chǎn)品質(zhì)量法》第二十七條規(guī)定要求的，應(yīng)當(dāng)依照該法第五十四條的規(guī)定實施處罰。經(jīng)檢測，如果是不合格產(chǎn)品，應(yīng)依照第四十九條至第五十二條規(guī)定對照處罰。衛(wèi)生部門監(jiān)督的是消毒餐具企業(yè)的衛(wèi)生是否符合《消毒服務(wù)機構(gòu)衛(wèi)生規(guī)范》要求，而質(zhì)監(jiān)部門查處的是消毒餐具包裝用品的質(zhì)量問題，兩個部門各負(fù)其責(zé)，所以質(zhì)監(jiān)部門是有權(quán)查處消毒餐具企業(yè)的。

同意第四種意見

山東省濟南市質(zhì)監(jiān)局平陰分局楊云長、解培眾、山東省桓臺縣質(zhì)監(jiān)局王京雷、山東省東營市質(zhì)監(jiān)局河口區(qū)分局許永、崔仁峰認(rèn)為：

我們傾向于第四種觀點。消毒器具的生產(chǎn)企業(yè)主管部門是衛(wèi)生行政部門，質(zhì)監(jiān)部門沒有執(zhí)法權(quán)，所以應(yīng)該移交到衛(wèi)生行政部門處理。

四種意見均不妥

山東省墾利縣質(zhì)監(jiān)局李偉倩、許玲玲、福建省建寧縣質(zhì)監(jiān)局陳永遠(yuǎn)認(rèn)為：

我們認(rèn)為本案應(yīng)從質(zhì)監(jiān)部門的執(zhí)法權(quán)限、塑料包裝膜是否要取得生產(chǎn)許可證、塑料包裝膜產(chǎn)品質(zhì)量是否符合國家有關(guān)規(guī)定這三個方面進(jìn)行具體分析。質(zhì)監(jiān)部門對消毒餐飲具企業(yè)經(jīng)營性活動使用未取得生產(chǎn)許可證的產(chǎn)品具有執(zhí)法權(quán)限。消毒餐飲具企業(yè)依法應(yīng)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，經(jīng)營范圍為餐飲具消毒，在餐飲具消毒過程中，使用“洗潔劑”清潔餐飲具和用“塑料包裝膜”包裝餐飲具，向餐館有償提供已消毒的餐飲具，屬于典型的經(jīng)營性活動。對在經(jīng)營性活動中使用未取得生產(chǎn)許可證的產(chǎn)品，依據(jù)《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理條例》第四條和第六條規(guī)定，作為國務(wù)院工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證主管部門的國家質(zhì)檢總局有權(quán)進(jìn)行查處。

具體到本案一定要弄清塑料包裝膜的材質(zhì)，是否符合國家有關(guān)規(guī)定。目前包裹消毒餐具的塑料薄膜，大部分廠家采用的是熱收縮膜POF。POF全稱多層共擠聚烯烴熱收縮膜，它是將線性低密度聚乙烯作為中間層（LLDPE），共聚丙烯（pp）作為內(nèi)、外層，通過三臺擠出機塑化擠出，再經(jīng)模頭成型、膜泡吹脹等特殊工藝加工而成的，英文全稱：Polyolefin (POF)。本案A市質(zhì)監(jiān)局可以發(fā)出質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督通知書，要求消毒餐飲具企業(yè)提供塑料包裝膜進(jìn)貨單據(jù)并向塑料包裝膜生產(chǎn)廠家索取該批產(chǎn)品的檢驗報告，或者對該批產(chǎn)品進(jìn)行抽樣檢測，來判定塑料包裝膜的材質(zhì)和產(chǎn)品質(zhì)量是否符合國家有關(guān)規(guī)定。若經(jīng)檢驗塑料包裝膜不符合標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定，為不合格品，質(zhì)監(jiān)部門可以對消毒餐飲具企業(yè)進(jìn)行調(diào)查，以此為線索依法追究生產(chǎn)者的產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任。對消毒餐飲具企業(yè)經(jīng)營性活動中使用不合格產(chǎn)品，因國家質(zhì)檢總局關(guān)于《實施〈中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法〉若干問題的意見》（國質(zhì)檢法〔2011〕83號）指的服務(wù)業(yè)包括美容美發(fā)、餐飲、維修、娛樂等經(jīng)營服務(wù)行業(yè)，消毒餐飲具企業(yè)是屬于消毒服務(wù)業(yè)，不是餐飲服務(wù)業(yè)，就不是《產(chǎn)品質(zhì)量法》第六十二條規(guī)定的服務(wù)業(yè)的經(jīng)營者，不能依據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》進(jìn)行處罰，應(yīng)該通報衛(wèi)生部門或者食品藥品監(jiān)管部門進(jìn)行查處。

綜上所述，質(zhì)監(jiān)部門對消毒餐飲具企業(yè)經(jīng)營性活動過程使用未取得生產(chǎn)許可證的產(chǎn)品具有執(zhí)法權(quán)限，衛(wèi)生部《餐飲具集中消毒單位衛(wèi)生監(jiān)督規(guī)范（試行）》規(guī)定消毒餐飲具企業(yè)使用的包裝材料應(yīng)符合國家相關(guān)規(guī)定，但沒有具體說明依據(jù)的是國家什么規(guī)定，這就要通過餐飲具的消毒質(zhì)量來進(jìn)行最終評價，執(zhí)行《食(飲)具消毒衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)》(GB14934)的規(guī)定。