對企業國有產權交易中受讓條件設置與審核的認識與體會

□ 李鋒

（西部產權交易所，陜西西安710061）

對企業國有產權交易中受讓條件設置與審核的認識與體會

□ 李鋒

（西部產權交易所，陜西西安710061）

在企業國有產權交易中經常會遇到因受讓條件設置引起的爭議和問題。有人認為股東整體轉讓標的企業部分產權，轉讓行為與標的企業發展無關，不應設置受讓條件；有人認為對企業注冊資金、從事相關行業經歷和管理能力設置具體時限是明確指向性的標志，不符合公平競爭原則；還有人認為自然人受讓不應設置資質、管理能力等條件；也有人認為只有企業在融資選擇戰略合作伙伴時，可以考慮設置受讓條件等，這些問題一直困繞著交易各方參與者。為了對產權交易受讓條件設置與審核工作有一個準確的理解和認識，現結合有關政策法規和工作體會談幾點認識，并希望有關部門對產權交易涉及的受讓條件設置與審核工作提出具體指導意見。

1 政策文件對受讓條件設置的有關規定

(1)《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》（國資委 財政部3號令）第十五條規定 “在征集受讓方時，轉讓方可以對受讓方的資質、商業信譽、經營情況、財務狀況、管理能力、資產規模等提出必要的受讓條件”。

(2)《企業國有產權交易操作規則》（國資委120號文）第十二條規定“轉讓方可以根據標的企業實際情況，合理設置受讓方資格條件。受讓方資格條件可以包括主體資格、管理能力、資產規模等，但不得出現具有明確指向性或者違反公平競爭的內容。產權交易機構認為必要時，可以要求轉讓方對受讓方資格條件的判斷標準提供書面解釋或者具體說明，并在產權轉讓公告中一同公布。

(3)《金融企業非上市國有產權交易規則》（財金[2011]118號）第十條 產權轉讓信息公告可以明確轉讓方根據轉讓標的企業的實際情況設置的受讓方資格條件，包括行業準入、主體資格、管理能力、經營狀況、資產規模、財務狀況和商業信譽等，但不得出現具有明確指向性或者違反公平競爭原則的內容。

(4)國務院國有資產監督管理委員會產權管理局組織編寫的《企業國有產權轉讓操作指南》中，關于歧視性條件明確為：除國家法律法規對持有國有產權有禁止性或限制性特殊要求外，一般不得就受讓方的企業性質、所在區域、隸屬關系方面提出歧視性條件。

(5)未經信息發布的受讓方資格條件，不得作為確認意向受讓方受讓資格的依據。

綜上所述，轉讓方根據標地企業實際情況提出有利于標的企業存續發展的受讓條件，是標的企業產權交易的現實要求，也是有關政策法規賦予轉讓方的權利和義務。轉讓方在設置受讓條件時，應圍繞行業準入、主體資格、管理能力、經營狀況、資產規模、財務狀況和商業信譽等方面設置必要的受讓條件，但不得出現具有明確指向性或者違反公平競爭的內容。必要的受讓條件應該是具體的，同時具備操作性和可行性。

2 審核受讓條件應注意把握的有關問題

《企業國有產權交易操作規則》和《金融企業非上市國有產權交易規則》等法規均要求產權交易機構應當建立企業國有產權轉讓信息公告的審核制度，對涉及轉讓標的信息披露的準確性和完整性，交易條件和受讓方資格條件設置的公平性與合理性，以及競價方式的選擇等內容進行規范性審核。符合信息公告要求的，產權交易機構應當予以受理；不符合信息公告要求的，產權交易機構應將書面審核意見及時告知轉讓方。產權交易機構認為必要時，可要求轉讓方對確定受讓方資格條件的判斷標準提供政策依據、書面解釋或說明，并在產權轉讓信息公告中一并公布。

國務院國資委產權管理局組織編寫的《企業國有產權轉讓操作指南》關于受讓條件審核的要點包括：

主體資格合法。主要審核受讓方的主體資格是否合法有效。對法人組織的受讓人，要審查其法人資格證書的有效性和法人代表簽署的受讓申請；對申請受讓的自然人，要審查其身份證明和當地政府有關部門出具的有無限制民事行為能力的證明。對不具備或限制民事行為能力的自然人、訴訟未決的經濟案件涉案人員，不得接受其受讓申請。

受讓條件具備。是受讓申請審核的重點，應根據轉讓方提出的受讓條件和受讓方提供的基本情況介紹、資信證明、審計報告、企業發展規劃等資料，詳細審核受讓方是否符合轉讓方提出的受讓條件。

綜上所述，產權交易機構審核轉讓方提出的受讓條件等資料是相關政策法規賦予的工作職能。產權交易機構審核的重點是主體資格的合法性、涉及轉讓標的信息披露的準確性和完整性，交易條件和受讓方資格條件設置的公平性與合理性，以及競價方式的選擇等內容的規范性等。所謂受讓方條件的公平性就是用一致的條件標準衡量意向受讓人參與交易的資質，除國家法律法規對持有國有產權有禁止性或限制性特殊要求外，一般不得就受讓方的企業性質、所在區域、隸屬關系方面提出歧視性條件，不得出現違反公平競爭原則的內容，未經信息發布的受讓方資格條件，不得作為確認意向受讓方受讓資格的依據。所謂受讓方條件的合理性就是符合企業發展的合理性要求，設置的受讓條件不構成量身定做，沒有明確的指向性或特殊性。所謂受讓方條件的可行性是指設置的受讓條件有可以審核操作的具體標準，防止出現不利于判斷和執行的模糊標準，以免引起意向受讓方、交易機構和轉讓方對受讓條件在理解上存在偏差等問題。

3 常見的受讓條件設置條款內容及方法

根據國家有關政策法規要求，意向受讓方一般應當具備下列條件：一是具有良好的財務狀況和支付能力；二是具有良好的商業信用；三是受讓方為自然人的，應當具有完全民事行為能力；四是國家法律、行政法政規定的其他條件。

在企業產權交易活動中，受讓條件設置除以上一般內容外，經常會遇到的且容易引起爭議的條款內容主要有：一是要求受讓人具有標的企業同行業生產或管理經驗；二是對受讓人的生產規模（如企業注冊資本）提出具體要求；三是因標的企業從事軍工或保密生產任務等，對受讓人提出具備從事軍工或保密生產等資質要求；四是對交易保證金設置及違約時對交易保證金的處理約定；五是企業融資對選擇戰略合作伙伴在企業產業鏈結構、生產技術、銷售市場、企業管理和企業信譽等方面提出的具體要求等。

4 受理受讓條件應注意把握的有關問題

現實生活中，有限公司的存續與發展存在資合與人和的統一問題，相當多的非上市股份公司雖然形式上是資合，但實質上和有限公司的管理模式、公司治理等相差無幾。交易機構如何把握產權交易中受讓方資格條件是否具有公平性、合理性和可行性，是一項集政策水平、專業能力和交易實踐活動于一體的業務工作。對設置受讓條件經常遇到的且容易引起爭議的條款內容，可以從以下方面理解和把握，并較好的兼顧促進標的企業存續發展要求和體現受讓條件設置的公平性、合理性和可行性。

4.1 對受讓人具有標的企業同行業生產或管理經驗的認識和理解

轉讓方可以根據標的企業實際，要求受讓方具有標的企業同行業或相關行業35年以上生產或管理經驗。具有同行業或相關行業生產、管理經驗的受讓方，更有利于標的企業其他股東與新股東之間的合作，對標的企業的后續發展或產業、技術合作等有利，是有限公司股東之間體現人和的重要內容。至于設置35年以上的時間是否恰當，主要考慮一是35年以上的工作經歷是一個企業或自然人具有同行業生產或管理經驗的基礎；二是有利于產權交易機構作為審核受讓人是否滿足同行業生產或管理經驗的操作標準；三是對設置從業時間的長短不認為有失公平性，它是轉讓方對受讓方在同行業的能力素質要求，是轉讓方作為原股東為標的企業的發展做出的選擇權利。但從日常習慣來講，具有一定從業經驗的合理時間可理解為3年以上。

4.2 對受讓人的生產規模提出具體要求的認識和理解

對企業資產規模的要求體現到受讓條件上經常是對企業注冊資本的要求。對此，個別轉讓方對受讓企業的注冊資本有要求過高現象。轉讓方可以對受讓企業的注冊資本有要求，但公平、合理的做法應是不低于轉讓方企業注冊資本。

4.3 對受讓人提出具備從事軍工或保密生產等資質要求的認識和理解

標的企業從事軍工或保密生產任務時，客觀上要求新加入股東行為不能影響標的企業的正常生產活動。企業取得從事軍工和保密生產任務時，是經過國家有關部門審核合格賦予的生產經營資質，新加入股東應滿足標的企業相同生產經營資質要求。對標的企業原股東受讓股權行為，可視為標的企業原股東在企業取得生產經營許可資質時，已接受了國家有關部門的審核，并且受讓行為不會造成失密等因素的增加，可以視為標的企業原股東具有受讓標的企業股權資質。

4.4 對交易保證金、違約處置等條件設置的認識和理解

設置交易保證金是保證產權交易活動正常進行的重要措施。從全國產權交易機構現行做法看，交易保證金通常設置為掛牌交易價格的10%30%，交納保證金的時間應是通過資格確認的意向受讓方在事先確定的時限內向產權交易機構指定賬戶交納的保證金，逾期未交納保證金的，視為放棄受讓意向。對于交納了交易保證金，違犯了交易規則需要從交易保證金中扣除違約金的行為，應該在受讓條件中給予明確。鑒于產權交易規劃并不是人人應知的基本常識，一些意向受讓方因對交易規劃不了解而違約，不能視為扣除交易保證金的理由。如果受讓條件沒有明確違約時交易保證金處置方法，在簽署產權交易有關合同文本之前，意向受讓方因不知悉交易規則造成違約、做出放棄受讓意向、不按時參加交易活動等現象，不構成扣除交易保證金的理由。

4.5 對企業融資有關受讓條件設置的認識和理解

企業增資擴股尋找戰略合作伙伴，尋找的不僅僅是資金，而且還包括戰略合作伙伴所擁有的企業信譽、管理經驗、行業優勢、生產技術、市場份額等要素。結合融資企業的實際情況，對戰略合作伙伴的要求以及不同要素要求的急迫程度各不相同。因此，企業融資設置受讓條件時，應更多地考慮融資企業的需求，對所設置的受讓條件只要不存在明顯的歧視性、明確的指向性均認為是合理的。■