淺析我國國際私法立法體系的現狀及其完善

洪 賀

(東北林業大學，黑龍江哈爾濱 150040)

隨著我國綜合實力的增強以及世界一體化進程的加快，我國與外國的各種民商事交往日益頻繁，由此產生的各種民商事關系日益復雜，極易誘發復雜的法律沖突。而國際私法正是以調整和解決涉外民商事法律沖突為目的的。在我國國際私法領域，有很多值得關注的問題，其中最根本的還是國際私法立法問題。

一、我國國際私法立法的現狀

(一)我國國際私法立法的現狀

與其他國家相比，我國的國際私法立法具有以下特點:

第一，國際私法采用多種形式的立法模式。我國現行國際私法采取專章、專篇式的立法模式，同時在一些單行法中列入了相應國際私法規范。目前，在《涉外民事關系法律適用法》中集中規定了一系列沖突規范，除此之外，在我國《合同法》《繼承法》《收養法》《民用航空法》等單行法律中也零星規定了相關領域的沖突規范。在《民事訴訟法》第四編中系統規定了涉外民事訴訟程序，在《仲裁法》中也專門規定了涉外仲裁的特別程序。

第二，國際私法立法起點很高。我國最早的國際私法立法體現在1985年相繼頒布的《涉外經濟合同法》與《繼承法》，出現了有關涉外經濟合同和涉外繼承領域的沖突規范。相對于其他國家，我國國際私法的立法工作起步較晚，但也為我國立法借鑒、移植國外最新的立法成果創造了條件。我國最新《法律適用法》中的很多規定就借鑒了各國國際私法立法的通行做法以及國際私法理論研究的發展成果，同時也吸收了我國多年來行之有效的規定和做法。

第三，國際私法的法律淵源多元化。在我國國際私法的法律淵源上，有關國際私法的國內立法為國際私法的國內淵源，而國際條約、國際慣例則為國際私法的國際淵源，目前主要以國內法淵源為主。遺憾的是，司法判例現在還不能認定為我國國際私法的國內淵源。但是，司法判例在司法實踐中卻發揮著不可替代的作用。如最高院定期刊載的國際私法案例，對下級人民法院審理同類案件具有重要指導和借鑒作用。

(二)我國國際私法立法的不足

我國國際私法的國內立法雖然取得了一定成就，但缺陷也很明顯。主要表現為:

第一，國際私法的立法滯后于理論研究。世界各國的國際私法立法中，學者的推動和理論的貢獻起著極為重要的作用，國際私法因此有“學說法”之稱，我國也不例外。我國國際私法的理論研究大致起始于20世紀80年代初。由韓德培教授主編的《國際私法》初版于1983年，奠定了我國國際私法學的理論體系。而成文的沖突法規范到1985年才開始出現。1986年《民法通則》施行后，除一些單行法規中出現一些零星的國際私法規范外，國際私法的立法沒有太大進步。在之后的二十多年里，我國國際私法雖然在理論研究有了突破性進展，但相關立法卻相對停滯不前，嚴重滯后于理論研究，很多理論研究成果沒能及時上升為法律服務于實踐，直到2011年《涉外民事關系法律適用法》才最終頒布實施。

第二，立法體系不系統、不協調。我國國際私法一直采用分散式立法模式，法律適用規范不系統、不一致、多重復、不明確。我國現行沖突規則主要散見于《民法通則》第8章及其他一些法律、法規和司法解釋。如今《法律適用法》對涉外民事關系的法律適用問題作了較系統的規定，但一些單行法中的規定繼續有效。各部法律制度內容不同、監管要求也不同，情況十分復雜。此外，最高人民法院在司法審判工作中就一些具體問題所作的司法解釋含有不少關于涉外民事關系法律適用的規定?，F行法律、法規中的沖突規則與司法解釋中的沖突規則仍存在不和諧之處。

二、關于《涉外民事關系法律適用法》的立法評析

2011年4月1日正式施行的《涉外民事關系法律適用法》(簡稱《法律適用法》)是我國國際私法立法史上的里程碑。該法共有8章52條，分為總則、分則和附則，具有結構合理、邏輯嚴密、清晰明了、語言簡潔、通俗易懂等顯著特點，從我國實際出發，適應改革發展穩定的要求，進一步完善了我國涉外民事關系法律適用制度，突出表現在:

第一，體現了平等地對待國內外法律的開放態度。國際私法的立法價值就在于引導司法機關正確地適用沖突規范，平等地對待內外國法，嚴格根據連結點的指引并權衡案情找到恰當的準據法，而不能無原則地擴大內國法的適用范圍。這也是新時期對法官在審理涉外民商事案件時提出的基本要求。為此《法律適用法》明確規定了公共秩序保留制度的適用前提以及外國法無法查明時的解決辦法，在立法中盡量限制了直接適用中國法的情形，代表了我國在這方面先進的立法理念。

第二，突出了最密切聯系原則的重要地位。20世紀70年代以來，確定法律適用的最密切聯系原則得到廣泛采用。補充了呆板、機械的傳統國際私法的沖突規范，從而賦予現代國際私法以強大的生命力，是國際私法傳統選擇方法和現代選擇方法的融合與折中?！斗蛇m用法》明確規定:“本法或者其他法律對涉外民事關系的法律適用沒有規定的，適用與該涉外民事關系有最密切聯系的法律”。在法律適用上，充分體現了最密切聯系原則的重要地位。

第三，賦予了當事人意思自治原則突出的地位。《法律適用法》第3條規定:“當事人依照法律規定可以明示選擇涉外民事關系適用的法律?！痹诳倓t中將當事人意思自治原則加以規定，這在國際上尚屬首次，同時還分別在婚姻家庭、繼承、物權、債權、知識產權等方面的法律適用問題上作了具體規定，適應了國際上當事人自行選擇適用法律范圍不斷擴大的趨勢，既體現了我國對世界各國國際私法立法經驗的借鑒，也反映了我國對當事人私權的充分尊重，保障了當事人對民事權利享有一定的處分權。

第四，創新性地規定了經常居所地作為主要連結點。在國際私法發展史上，在對待屬人法問題上一直存在兩大分歧，即大陸法系國家一般采取國籍國法主義，英、美法系國家傾向采用住所地法主義。但第二次世界大戰后的國際私法出現了以經常居所為連結點的趨向。但真正在國內立法大膽采用經常居所作為連結點的國家還不多見。該法獨樹一幟地以經常居所為主要連結點，符合經濟全球化背景下國內外自然人、法人民事往來日益頻繁的新形勢和新情況，實現了與時俱進。

三、完善我國國際私法立法體系的再思考

目前，《涉外民事關系法律適用法》已經是我國解決涉外民商關系的基礎性法律，成為我國其他涉外法律制度和規則適用的前提和條件，有力保障了國際民商事關系的協調和民商事法律沖突的解決。雖然如此，在國際私法立法方面問仍有很多問題值得繼續思考。這次《法律適用法》的立法框架相對狹窄，只實現了法律適用規范的系統化，沒有涉及管轄權和外國法院判決與仲裁裁決的承認與執行問題;即使是法律適用問題，也只涉及民事領域，對商事和海事領域的法律適用問題也沒有涉及。而完整的國際私法立法應該包括管轄權、法律適用和外國法院判決與仲裁裁決的承認與執行問題等。要想徹底實現國際私法內容的整體性與體系的統一性，采用法典形式是最佳途徑，因為法典具有確定性、穩定性和完整性等優點，也符合20世紀以來世界各國國際私法立法潮流。我國實行改革開放至今，一直沒有一部獨立系統的國際私法法典，不能說不是一大遺憾，這也將直接影響我國對外民商關系的進一步發展。所以，《法律適用法》的出臺并沒有徹底完成我國國際私法立法的使命，制定中國國際私法法典是我國國際私法立法的下一個目標。

在我國制定一部完備的國際私法法典意義重大，從宏觀而言，有利于維護我國的國家利益，促進國際民商事交往，完善現有立法進而形成具有中國特色和風格、體現中國利益和主張的國際私法體系;從微觀而言，有利于提高我國涉外法律適用的立法技術、統一國際私法立法體系、緩解法律、法規與司法解釋的矛盾。總之，無論從各國國際私法立法的歷史發展來看，還是從我國目前國際私法立法的現狀來看，都應該繼續對我國國際私法立法問題進行深入研究，爭取早日制定出一部既能體現當今國際私法最新發展趨勢，又能適應我國對外民商關系發展需要的中國國際私法法典。

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