維權:民間文藝的保護與發展

海風

作為文明古國，中國蘊藏著極為豐富的歷史文化資源，其中由各民族和地域群體所創造并傳承著的民間文學藝術，特色鮮明、璀璨奪目。然而望及當代民間文藝現狀，有許多堪憂的現象，民間文藝維權有著諸多難點：由于民間文藝具有群體性和地域性的特點，如何確認權利主體，如何保護傳承者、搜集者、整理者、改編者以及再創造者的權益，等等，這些都是棘手的、需要條分縷析的問題。為此，由中國民間文藝家協會、上海市文聯主辦，上海民協、上海市文學藝術著作權協會承辦的“中國民間文藝權益保護高峰論壇”請來了各路專家學者“把脈會診”。雖然尚未開出完美的“藥方”，至少打開了思路。

徐家力（中國政法大學知識產權研究中心主任、博導、教授）：目前民間文藝維權中，最主要的問題就是誰是我們法律講的權利人？毋庸置疑，民間文學藝術在我國是受到法律保護的。國務院關于民間文學藝術作品的著作權保護的辦法遲遲未能出臺，與以著作權法保護民間文學藝術作品存在一系列難題密切相關。其中的難題之一就是民間文學藝術作品的著作權權利主體問題，同樣，以法律保護民間文學藝術也存在民間文學藝術權利主體的問題。討論法律保護民間文學藝術，歸根結底不過是要明確誰對民間文學藝術——這一財產享有權利，享有什么權利，如何行使和保護自己的權利。明確了民間文學藝術的權利主體，才能夠明確權利的歸屬，不同類型的權利主體甚至在權利內容方面還存在差異，明確了民間文學藝術的不同類型的權利主體，才能夠明確權利的內容。

民間文學藝術權利主體有三大特征：一，群體性，二、地域性，三，不特定性。根據“創造性活動是權利產生來源的原則”，我們應該保護民間文學藝術的創造者的法律地位。與此同時，在保護、傳承和發展民間文學藝術的過程中，還有一些相關主體如民間文學藝術的傳承人、搜集采錄人、整理人、改編人等雖然不是民間文學藝術的直接創造者，但是他們為保護、傳承、發展民間文學藝術也作出了巨大貢獻，根據他們在保護、傳承、發展民間文學藝術的過程中所付出的創造性勞動和所起的作用、貢獻的大小的不同，也應享有不同的權利，法律也應保護相關權利人的合法權益。比如王洛賓對新疆民歌進行了大量改編整理，對于推廣新疆民歌有著極其重要的作用，法律上給他確立改編人、整理人的身份是非常重要的，也是必須的。同時，各權利人還應負起一定的義務，如民間文學藝術的創造者應對他人對民間文學藝術的合理使用報以寬容的態度，傳承人、搜集采錄人、整理人、改編人以及利用民間文學藝術進行再創造的創造者則應負有尊重民間文學藝術及其創造者，不以歪曲等方式傳播、利用民間文學藝術，以真正讓我們的民間文學藝術得以發揚光大。

黃玉燁（中南財經政法大學知識產權學院院長助理、教授）：2003年由北京市高級人民法院作出的《烏蘇里船歌》案判決是真正意義上的民間文學藝術法律保護范例，是中國首例民間文學藝術著作權糾紛被確認為侵權的判例，該案確認了民間文學藝術權利主體的群體性，維護了民間文學藝術原創主體的精神權利。2011年“安順地戲案”也是對民間文學藝術“安順地戲”保護的訴求，但最終未獲支持。在上述案件的審理與判決中，由于我國民間文學藝術保護的立法缺失，也暴露出了我國在民間文學藝術保護中需要解決的諸多問題。

我以為，民間文學藝術保護中，首先要明確的是其保護宗旨問題，即僅僅是為了保護而保護，還是通過保護來達到保存文化遺產并促進優秀民間文學藝術的傳播與發展。《烏蘇里船歌》著作權糾紛案中，確實是保護了赫哲族人民對其民間文學藝術的著作權，但是，是否會因為這樣一種保護而妨礙民間文學藝術的傳播以及對民間文學藝術的再創作？郭頌作為傳承人，在赫哲族民歌《烏蘇里船歌》的傳播與發展中起著重要的作用，一曲《烏蘇里船歌》不僅使郭頌揚名天下，而且讓全國乃至世界認識了赫哲族。本案判決認為《烏蘇里船歌》不是創作歌曲，而是編曲，并要求郭頌承擔侵權的法律責任，這給藝術家們帶來極大的壓力，他們強烈呼吁，保護民間文學藝術的藝術家也需要法律援助，因為他們擔心“只要民歌所在地提起訴訟，就會告倒一大片。如果這樣，藝術家還會有使用民間素材的積極性嗎？”如果對民間文學藝術保護過度或者保護不當，不能協調好民間文學藝術權利人與傳承人之間的關系，將會嚴重影響民間文學藝術的傳承與發展。

我認為，民間文學藝術保護的宗旨可以從以下三個方面來理解：一是保存。民間文學藝術保護問題的提出，是源于許多珍貴的民間文學藝術在經濟全球化與現代化進程中被非法使用、破壞、消失或者異化。在我國，“人亡藝絕”的現象也大量存在。因此，對民間文學藝術的保護首先是保存。二是保護。對人們普遍關注的民間文學藝術予以確認和保護，使它們能夠保持成為人類文化遺產中的一部分；確定民間文學藝術的權利主體和保護對象，保護相關權利人的合法權益，防止對民間文學藝術的不正當使用。三是發展。從文化事業的可持續發展角度，對民間文學藝術的保護不僅僅是為了使其不致消滅，還要使其中優秀的文化為世人所認識和利用，弘揚民族文化，使其在傳承中得到進一步發展。

潘魯生（中國民間文藝家協會副主席、山東省文聯主席、山東工藝美術學院院長）：民間文藝的權益保護既是一項復雜的法律命題，也是重要的文化命題，我國關于民間文學藝術的保護條例歷經二十多年制定論證，仍存在不確定性和復雜因素。目前維護國家文化安全、建立優秀傳統文化傳承體系的形勢和任務擺在面前，需要切實加以推進。就民間手工藝而言，加強知識產權保護以促進文化傳承，具有重要的現實意義。

當前，非物質文化遺產愈來愈受到國際的、國家的以及公眾的關注，并積極從法律制度、機制的層面解決其保護與發展的權益問題、內在動力問題，也為我們進一步把握民間手工藝的生存現狀、解決其保護與傳承問題，提供了新的視野。如果說產權實質上是一套激勵與約束機制，那么在發達國家推進強勢文化戰略，國家文化主權弱化和傳統文化邊緣化的形勢下，我們不僅要通過知識產權保護和激勵具有獨創性、首創性的新作品、新技術、新知識等“智力創新”成果，還應切實保護和發展包括民間手工藝在內的作為“智力資源”的傳統文化權益。因為民間手工藝等傳統文化在當代社會面臨的傳承與發展難題，固然有社會及文化現代化轉型沖擊的根本原因，同時也應看到，國際化、信息化、知識經濟、創意經濟等為之提供了新的發展空間。作為一種民族性、集體性、地域性、歷史積淀的文化智慧，其文化權利如何得到充分保障，即在國家層面上維護文化安全，在地域群體的層面保障品牌權益，在傳習者、傳承者、勞動者個體層面保障傳承權益和公平貿易，是我們需要深入思考和解決的問題。尤其當前，民間手工藝自身的文化特點和生存現狀，使這一系列與其保護傳承發展密切相關的問題越來越突出，亟待確立可行的方案和舉措。

陶鑫良（上海大學知識產權學院院長、博導、教授）：20多年來，民間文藝知識產權一直是我追蹤、學習和關注的重點。但是我發現20多年來，民間文藝的著作權問題，在我眼里一直好像是鏡中花水中月。法律早就規定，原則早就確定，但是實際上可望而不可及。為參加這個會議，我上天入地翻箱倒柜，收集起來的案例不過10個出頭一點。前不久，在杭州開的全國知識產權法官會議上，今年1月到10月知識產權案件數量統計中，就民事案件設立5萬多案件，其中一半左右是著作權案件，但反過來說，5萬多件中，民間藝術有幾件，到現在零零總總一共才10來件，寥若晨星。其原因值得我們深思。

民間文學藝術保護的根本宗旨是：保存、傳承、弘揚相關文化遺產，保護國家利益以及保護公共利益，尋求發展中國家與發達國家平衡。此根本宗旨主要不是保護私權利，而主要是保護公秩序。在保護民間文學藝術中，公法與私法要雙管齊下，相輔相成，可以用公法法律法規保護民間文學藝術，將私權利的主張改為公秩序的規制，還可用私法保護符合著作權法條件的那部分民間文學藝術作品。

總之，我認為，民間文學藝術一般已進公有領域；民間文學藝術屬于國家統一資源；民間文學藝術事業應由政府撥款；民間文學藝術政府理當大力扶植；民間文學藝術一般不再主張權益；民間文學藝術演繹可能產生作品；民間文學藝術演繹作品有著作權。還有三點建議：1、刪除現《著作權法》第六條。不再單列“民間文學藝術作品”，按一般作品給予著作權保護。2、或在修改《非物質文化遺產法》時，加強民間文學藝術表達的公法保護。在《非物質文化遺產法》之下或者單獨立法，制定關于民間文學藝術保護的細化法規。3、增強各級政府對民間文學藝術的資金投入。

羅楊（中國民協黨組書記、專職副主席）：當代民間文藝現狀存在許多堪憂的現象：產業化的開發，使民間文藝變異；旅游化的改造，使民間文藝變味；娛樂化的表演，使民間文藝變調；政績化的打造，使民間文藝變質。民間文藝是燦爛美好的，也是脆弱瀕危的，它需要精心的照料和培育，需要法律的保駕護航，需要權益的呵護和伸張。

民間文藝的維權任重道遠。我想，起碼有這樣幾個方面我們可以做起來：首先要加強宣傳輿論工作，形成全民性保護民間文藝權益的共同意志和愿望。尤其應提高民間文藝家、非遺傳承人的維權意識，改變民間文藝權益保護的“集體無意識”現狀。其次要切實做好民間文藝權益保護的立法工作。《非遺法》的頒布實施雖然使民間文藝駛入了有法可依的良性軌道，然而對民間文藝權益的保護仍有很多未盡事項需要梳理。比如，如何進一步細化傳承人、采錄人和整理人各自的權益；同時應針對無具體傳承人、采錄人和整理人的作品提出明確的保護對策等諸多問題。三要為維權提供有力的組織保障，建立民間文藝權益保護機構，專門負責民間文藝維權工作，形成有人抓、有人管的權益保障體系。四要深入開展民間文藝權益保護的研究，吸收國際先進經驗并與國際組織合作，積極開展包括國際性的民間文藝維權工作，加強對跨國界非物質文化遺產項目的權益保護。決不能看著外國人拿著我們的民間文化去聯合國申遺時才驚呼那是中國的民間文化遺產。總之，要通過加強權益保護工作，真正實現讓全社會認識民間藝術，讓民間藝術得到應有的尊嚴，讓民間藝術在得到全民關注的同時得到全民的關愛，讓民間藝術在全民的關愛中薪火相傳，弦歌不斷。