合同簽訂中應(yīng)注意把握的關(guān)鍵點(diǎn)

【摘要】我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來的建筑業(yè)生產(chǎn)的高潮，合同的談判簽署和糾紛已經(jīng)成為了建筑行業(yè)生產(chǎn)活動中的內(nèi)容，如何控制合同所帶來的風(fēng)險已經(jīng)成為建筑行業(yè)的一個重要課題，通過本文簡單論述合同簽訂中應(yīng)把握好的關(guān)鍵點(diǎn)。

【關(guān)鍵詞】合同；簽訂；關(guān)鍵點(diǎn)

一、重視合同就是重視自身利益：

建設(shè)工程施工合同是承、發(fā)包雙方為完成商定的建安工程項目，規(guī)定承、發(fā)包雙方權(quán)力與義務(wù)的法律文書，對雙方均有有嚴(yán)格的約束力。合同條款是否合法、完備、嚴(yán)謹(jǐn)、明確、及時，都可能會對合同的履行、雙方利益產(chǎn)生直接、重要的影響。簽訂嚴(yán)密、合理、合法的工程施工合同，是工程順利進(jìn)展的重要一步。為此，必須引起承發(fā)包雙方的高度重視。

1.1 建設(shè)工程合同簽訂的方式有以下兩種：

1.1.1 協(xié)商方式由雙方當(dāng)事人通過協(xié)商簽訂建設(shè)合同。

1.1.2 通過招標(biāo)投標(biāo)的方式。

1.2 招標(biāo)投標(biāo)是國際上經(jīng)濟(jì)交往和國際貿(mào)易中采用比較普遍的一種交易方式，現(xiàn)在我國國內(nèi)經(jīng)濟(jì)交往中尤其是在各種工程建筑項目中已經(jīng)普遍采用這種方式，這主要是因?yàn)樗叩挠锌茖W(xué)性、效益性、公平性和安全性等優(yōu)點(diǎn)，是商品經(jīng)濟(jì)高度發(fā)達(dá)的產(chǎn)物，是市場經(jīng)濟(jì)中競爭機(jī)制的體現(xiàn)。

二、合同簽訂方面應(yīng)注意以下事項：

2.1 承發(fā)包雙方應(yīng)仔細(xì)閱讀使用的合同文本，并應(yīng)掌握有關(guān)建設(shè)工程施工合同的法律、法規(guī)規(guī)定。

目前簽訂建設(shè)工程施工合同，普遍采用建設(shè)部與國家工商局共同制定《建設(shè)工程施工合同》示范文本。該文本由協(xié)議書、通用條款、專用條款及合同附件四個部分組成。簽訂合同前仔細(xì)閱讀和準(zhǔn)確理解“通用條款”部分是十分重要。這一部分內(nèi)容注明了合同用語的確切含義，還引導(dǎo)了合同雙方如何簽訂“專用條款”，更重要的是當(dāng)“專用條款”中某一條款未作特別約定時，“通用條款”中的對應(yīng)條款自動成為合同雙方一致同意的合同約定事項。

有關(guān)建設(shè)工程施工合同的法律、法規(guī)規(guī)定主要有：《中華人民共和國建筑法》、《中華人民共和國合同法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》、《建筑業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》、《建筑業(yè)資質(zhì)等級標(biāo)準(zhǔn)》、《建筑安裝工程總分包實(shí)施辦法》、《建設(shè)工程施工發(fā)包與承包價格管理暫行規(guī)定》、《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》等。

2.2 承發(fā)包雙方都應(yīng)該嚴(yán)格審查對方資質(zhì)等級及履約信用。

在簽訂《建設(shè)工程施工合同》時，對承發(fā)包人主體資格的審查是簽約的一項重要的準(zhǔn)備工作，它將不合格的主體排斥在合同的大門之外，將導(dǎo)致合同偽裝的坑穴和風(fēng)險隱患排除在外，為將來合同能夠得到及時、正確地改造奠定一個良好的基礎(chǔ)。

根據(jù)我國法律規(guī)定，從事房產(chǎn)開發(fā)或建安施工的企業(yè)必須取得相應(yīng)的資質(zhì)等級，項目應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法批準(zhǔn)的合法項目。違反這些規(guī)定，將因項目不合法而導(dǎo)致所簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。因此，在訂立合同時，應(yīng)先審查承發(fā)包雙方是否依法領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，取得相應(yīng)的經(jīng)營資格和等級證書，審查承發(fā)包雙方簽約代表人的資格，審查工程項目的合法性。其次還應(yīng)對承發(fā)包方的履約信用進(jìn)行審查。

2.3 關(guān)于工期、質(zhì)量、造價的約定，是施工合同履行過程順利與否最重要的內(nèi)容。

“工期、質(zhì)量、造價”是建設(shè)工程施工永恒的主題，有關(guān)這三個方面的合同條款是施工合同最重要的內(nèi)容。

2.3.1 實(shí)踐中關(guān)于工期的爭議多因開工、竣工日期未明確界定而產(chǎn)生。開工日期有“破土之日”、“驗(yàn)線之日”之說：竣工日期有“驗(yàn)收合格之日”、“交付使用之日”、“申請驗(yàn)收之日”之說。無論采用哪種，均應(yīng)在合同中予以明確約定，并約定開工、竣工應(yīng)辦理在那些手續(xù)、簽署何種文件。對中間交工的工程也應(yīng)按上述方法作出約定。

2.3.2 根據(jù)國務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》的規(guī)定，工程質(zhì)量監(jiān)督部門不再是工程竣工驗(yàn)收和工程質(zhì)量評定的主體，竣工驗(yàn)收將由建設(shè)單位組織勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理單位進(jìn)行。因此，合同中應(yīng)明確約定參加驗(yàn)收的單位、人員，采用的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，驗(yàn)收程序，須簽署的文件及產(chǎn)生質(zhì)量爭議的處理辦法等。

2.3.3 建設(shè)工程施工合同最常見的糾紛是對工程造價的爭議。由于任何工程在施工過程中都不可避免設(shè)計變更、現(xiàn)場身份證和材料差價的發(fā)生，所以均難以“一次性包死，不作調(diào)整”。合同中必須對價款調(diào)整的范圍、程序、計算依據(jù)和設(shè)計變更、現(xiàn)場身份證、材料價格的簽發(fā)、確認(rèn)作出明確規(guī)定。

2.4 對工程進(jìn)度撥款和竣工結(jié)算程序做出詳細(xì)規(guī)定。

一般情況下，工程進(jìn)度款按月完成量付款或按工程進(jìn)度節(jié)點(diǎn)撥付，但如何申請撥款，需報何種文件，如何審核確認(rèn)撥款數(shù)額以及雙方對進(jìn)度款額認(rèn)識不一致時如何處理，往往缺少詳細(xì)的合同規(guī)定，引起爭議，影響工程施工。一般合同中對竣工結(jié)算程序的規(guī)定也比較粗糙，非常不利操作。因此，合同中應(yīng)特別注重?fù)芸詈徒Y(jié)算的相關(guān)程序約定和規(guī)范。應(yīng)對工程量清單計價方式下施工合同履行期間可能遇到的問題進(jìn)行研究，通過對合同條款的約束，降低實(shí)施風(fēng)險。首先，就投標(biāo)文件的不完全性和其他瑕疵的談判成果以合同條款的形式固定下來，避免結(jié)算審計時產(chǎn)生爭議。其次，結(jié)合自身條件和項目情況，逐條研究合同通用條款，將不利因素在專用條款中加以合理限制。簽訂施工合同后至竣工結(jié)算這一階段的工作重點(diǎn)應(yīng)注意三個方面：一是工程量計量。計量是以施工圖紙為依據(jù)，以質(zhì)量合格為前提。二是工程變更的審核和反索賠。做好此項工作要有預(yù)見性，要以合同為依據(jù)，實(shí)事求是，注意時效和程序。三是竣工結(jié)算的審核。結(jié)算應(yīng)以施工合同和《工程量清單計價規(guī)范》中有關(guān)工程結(jié)算的原則處理，如果承發(fā)包雙方都能按《工程量清單計價規(guī)范》的要求合理計價報價，認(rèn)真簽訂施工合同，嚴(yán)格實(shí)施合同，竣工結(jié)算工作就可順利完成。

2.5 總包合同中應(yīng)具體規(guī)定發(fā)包方、總包方和分包方各自的責(zé)任和相互關(guān)系。

盡管發(fā)包方與總包方、總包方與分包方之間訂有總包合同和分包合同，法律對發(fā)包方、總包方及分包方各自的責(zé)任和相互關(guān)系也有原則性規(guī)定，但實(shí)踐中仍常常發(fā)生分包方不接受發(fā)包方監(jiān)督和發(fā)包方直接向分包方撥款造成總包方難以管理的現(xiàn)象，因此，在總包合同中應(yīng)當(dāng)將各方責(zé)任和關(guān)系具體化明確，以便于履約過程中的實(shí)際操作操作，避免有關(guān)的糾紛發(fā)生。

2.6 明確規(guī)定監(jiān)理工程師及雙方管理人員的職責(zé)和權(quán)限。

《民法通則》明確規(guī)定，企業(yè)法人對它的法定代表人及其它工作人員的經(jīng)營行為承擔(dān)民事責(zé)任。建設(shè)工程施工過程中，發(fā)包方、承包方、監(jiān)理方參與生產(chǎn)管理的工程技術(shù)人員和管理人員較多，但往往職責(zé)和權(quán)限不明確或不為對方所知，由此造成雙方不必要的糾紛和損失。合同中應(yīng)明確列出各方派出的管理人員名單，明確其各自的職責(zé)和權(quán)限，特別應(yīng)將具有變更、簽證、價格確認(rèn)等簽認(rèn)權(quán)的人員、簽認(rèn)范圍、程序、生效條件等明確規(guī)定清楚，防止各方人員隨意簽字，給各方造成損失和法律糾紛。

2.7 不可抗力量化非常重要

施工合同《通用條款》對不可抗力發(fā)生后當(dāng)事人責(zé)任、義務(wù)、費(fèi)用等如何劃分均作為詳細(xì)規(guī)定，承發(fā)包人都認(rèn)為不可抗力的內(nèi)容就是這些了。于是，在《專用條款》上打“√”或填上“無約定”比比皆是。

國內(nèi)工程在施工周期中發(fā)生戰(zhàn)爭、運(yùn)籌、空中飛行物體墜落等現(xiàn)象的可能性很少，較常見的是風(fēng)，雨、雪、洪、震等自然災(zāi)害。達(dá)到什么程度的自然災(zāi)害才能被認(rèn)定為不可抗力，《通用條款》未明確，實(shí)踐中雙方難以形成共識，雙方當(dāng)事人在合同中對可能發(fā)生的風(fēng)、雨、雪、洪、震等自然災(zāi)害程序應(yīng)予以量化。如幾級以上的大風(fēng)、幾級以上的地震、持續(xù)多長時間達(dá)到多少毫米的降水等等，才可能認(rèn)定為不可抗力，以免引起不必要的糾紛。另外如：某大型活動舉行期間和其前后，因?yàn)榘脖５纫蛩貙β募s的影響。

2.8 運(yùn)用擔(dān)保條件，降低風(fēng)險系數(shù)。

在簽訂《建設(shè)工程施工合同》時，可以運(yùn)用法律資源中的擔(dān)保制度，來防范或減少合同條款所帶來的風(fēng)險。如施工企業(yè)向業(yè)主提供履約擔(dān)保的同時，業(yè)主也應(yīng)該向施工企業(yè)提供工程款支付擔(dān)保。

三、結(jié)束語：

簽訂合同時還應(yīng)對材料設(shè)備采購、檢驗(yàn)，施工現(xiàn)場安全管理，違約責(zé)任等條款也應(yīng)充分重視，作出具體明確的約定。任何一份施工合同都難以做到十全十美，合同履行中還應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況需要及時簽訂補(bǔ)充協(xié)議、變更協(xié)議，調(diào)整各方權(quán)利義務(wù)。

參考文獻(xiàn)

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