公司股份回購(gòu)的法律制度分析

一、中國(guó)現(xiàn)行股份回購(gòu)制度現(xiàn)狀

《公司法》第149條規(guī)定：“公司不得收購(gòu)本公司的股票，但為減少公司資本而注銷(xiāo)股份或者與持有本公司股票的其它公司合并時(shí)除外。公司依照前款規(guī)定收購(gòu)本公司的股票后，必須在10日內(nèi)注銷(xiāo)該部分股份，依照法律、行政法規(guī)辦理變更登記，并公告。”《到境外上市公司章程指引》的規(guī)定第28條：“公司購(gòu)回股份，可以下列方式之一進(jìn)行：第一，向全體股東按照相同比例發(fā)出購(gòu)回要約；第二，通過(guò)公開(kāi)方式購(gòu)回；第三，法律、行政法規(guī)規(guī)定和國(guó)務(wù)院證券主管部門(mén)批準(zhǔn)的其它情形。”從現(xiàn)行規(guī)定來(lái)看，我國(guó)基本采用“原則禁止，例外許可”的立法模式，但股份回購(gòu)方法比較簡(jiǎn)單粗略。對(duì)股份回購(gòu)合法事由的限制過(guò)于嚴(yán)格，除為減少資本而注銷(xiāo)股份和公司合并以外，公司不得收購(gòu)本公司股票。而且對(duì)回購(gòu)的資金來(lái)源、價(jià)格、比例、程序、以及違法回購(gòu)的法律效果等均未涉及。

二、股份回購(gòu)的作用

對(duì)股份回購(gòu)功能的正確認(rèn)識(shí)決定了股份回購(gòu)立法的價(jià)值取向，股份回購(gòu)的積極功能包括：提高公司股價(jià)，穩(wěn)定資本市場(chǎng)、有利于建立員工持股和股票期權(quán)制度、改善資本結(jié)構(gòu)和調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)、防御外部惡意收購(gòu)、保護(hù)中小股東利益，除上述積極功能外，股份回購(gòu)對(duì)凈資產(chǎn)收益率也具有一定調(diào)節(jié)作用，可以作為股利政策的一種手段，利用稅差合理避稅；股份回購(gòu)還常常被用于公司合并以及上市公司轉(zhuǎn)為非上市公司的重組計(jì)劃中，因止哪盼回購(gòu)是具有多種功能的資本運(yùn)作和企業(yè)經(jīng)營(yíng)的重要手段。在這里我們重點(diǎn)分析股份回購(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)。

三、股份回購(gòu)可能違背的法律原則

（1）可能違反資本維持原則。資本維持原則又稱資本充實(shí)原則，系指公司在其存續(xù)過(guò)程中應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)，其目的在于維持公司清償債務(wù)的能力，保護(hù)債權(quán)人的利益。若公司以資本或資本公積金為財(cái)源購(gòu)買(mǎi)自己公司的股份，實(shí)際上相當(dāng)于返還股東出資，減少注冊(cè)資本，這將危及資本的充實(shí)，進(jìn)而造成對(duì)債權(quán)人利益的損害。（2）可能違反股東權(quán)利平等原則。股份回購(gòu)中，若公司不按股東的持股比例回購(gòu)自己的股份，而是任意的從一部分股東或一個(gè)股東處買(mǎi)取自己股份，則勢(shì)必導(dǎo)致股東間機(jī)會(huì)不平等。機(jī)會(huì)不平等使得部分股東獲得出資返還，退出公司，剩余股東則可能因公司資本減少而負(fù)擔(dān)較大的風(fēng)險(xiǎn)；股份回購(gòu)的不平等還可能表現(xiàn)在價(jià)格的不公平上，當(dāng)公司回購(gòu)股份的價(jià)格高于實(shí)際價(jià)值時(shí)，未被回購(gòu)股東的股價(jià)就相應(yīng)地被稀釋。相反，當(dāng)回購(gòu)的價(jià)格低于真實(shí)價(jià)值時(shí)，則剩余股份的價(jià)值也就相應(yīng)地被提高。無(wú)論哪種情形，都是不平等的；股份回購(gòu)的不平等還可能表現(xiàn)在股東表決控制權(quán)的變化上。（3）可能造成公司與“公司股東”的人格混同。公司動(dòng)用自身資金收購(gòu)自己股份，其后果在形式上是公司成為它自身的成員，公司與股東混為一體而導(dǎo)致權(quán)利、義務(wù)不清，實(shí)質(zhì)上是公司負(fù)責(zé)人減少股東權(quán)益從而控制公司股份，因此，極易發(fā)生公司負(fù)責(zé)人侵占公司利益、股東利益的違法行為。公司與股東都是民事主體，根據(jù)一人僅具有一人格的法理，公司在理論上不能成為自己股東而取得自己股份。

四、避免消極功能的法律措施

1．法律上規(guī)范股份回購(gòu)的合法理由。在經(jīng)濟(jì)生活日趨多樣化和復(fù)雜化，公司、證券制度逐漸走向成熟的今天，只允許公司因減資、公司合并而回購(gòu)自己股份的規(guī)定已經(jīng)難以適應(yīng)現(xiàn)實(shí)的需要，緩和公司回購(gòu)自己股份的禁止規(guī)定，增加合法回購(gòu)的事由也是當(dāng)前國(guó)際發(fā)展的趨勢(shì)。容許公司回購(gòu)股份的例外規(guī)定主要應(yīng)增加前述為公司股東破產(chǎn)時(shí)只有公司股份的回購(gòu)、公司重整的股份回購(gòu)、為提供職工持股以及股東行使股份收買(mǎi)的請(qǐng)求權(quán)等事項(xiàng)。

2．法律上限定股份回購(gòu)的財(cái)源與數(shù)量。我國(guó)公司立法在增加股份回購(gòu)事由的同時(shí)，對(duì)不需經(jīng)股東會(huì)特別決議及不需履行保護(hù)債權(quán)人程序的股份回購(gòu)，應(yīng)限于可分配盈余取得。然而，僅限定以可分配盈余作為回購(gòu)財(cái)源，持有大量可分配盈余的公司仍可大批回購(gòu)自己股份。這仍難達(dá)公司資本維持、資產(chǎn)結(jié)構(gòu)健全的目的。對(duì)股份回購(gòu)，尤其是為提供職工持股而回購(gòu)股份施加比例限制也有必要。

3．健全股份回購(gòu)的程序。股份回購(gòu)的程序包括回購(gòu)的決定程序和債權(quán)人保護(hù)程序兩方面。無(wú)論公司減資還是公司合并都應(yīng)經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)。就債權(quán)人保護(hù)程序而言，股份回購(gòu)導(dǎo)致資本收縮或營(yíng)運(yùn)資金減少，償債能力削弱，會(huì)危及債權(quán)人的利益。股份回購(gòu)程序立法還應(yīng)包含強(qiáng)制信息披露的規(guī)范，這也是防止股市操縱和內(nèi)幕交易的重要一環(huán)。為防止股價(jià)上揚(yáng)，給公司回購(gòu)股份造成困難，一般不要求公司在回購(gòu)股份前公布具體的回購(gòu)日、回購(gòu)數(shù)量、回購(gòu)方式。但在回購(gòu)成功之后，董事會(huì)應(yīng)對(duì)現(xiàn)在保有的自己股份的數(shù)目、票面額、占股份總數(shù)的比例、取得時(shí)期、取得價(jià)格等作詳細(xì)說(shuō)明。

4．細(xì)化公司違法回購(gòu)股份的法律效力與責(zé)任追究。公司違法回購(gòu)自己股份的行為是否有效，理論界有幾種學(xué)說(shuō)，如絕對(duì)有效說(shuō)、絕對(duì)無(wú)效說(shuō)、相對(duì)有效說(shuō)、取消可作為說(shuō)等。由于我國(guó)證券市場(chǎng)的不成熟性，因此立法應(yīng)在保護(hù)善意相對(duì)人的前提下，維護(hù)交易安全。故筆者傾向于采用相對(duì)有效說(shuō)，即當(dāng)公司違法回購(gòu)股份時(shí)，出賣(mài)人為善意時(shí)有效，出賣(mài)人為惡意時(shí)則無(wú)效。對(duì)于違法回購(gòu)股份的公司和董事，不但要采取罰沒(méi)違法所得以及對(duì)相關(guān)責(zé)任人予以行政制裁等措施，還應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。