淺析公司章程的法律性質

【摘 要】公司章程是成立公司的必備法律文件，其法律性質的不同認識影響到章程效力、股東權益保護等問題，“契約說”從公司自治性揭露公司章程的法律本質具有合理性，但是從公司章程的制定目的、特點、發展趨勢來看，“自治法規說”更符合現代公司理論，有利于公司的管理與發展。

【關鍵詞】公司章程；自治法規說；自治性

公司章程是記載公司組織和行動的基本規則的文件，章程一經制定和批準，不僅對制定章程的當事人有約束力，對于以后參加公司的人也有約束力，在一定條件下對第三人也產生效力。

一、公司章程法律性質的探討

對于公司章程性質的學說中，主要有契約說、自治法規說、“行為”要件說、折中說等。其中支持契約說或自治法規說的學者較多，爭論也較大。

（一）契約說

契約說為英美法系大部分學者主張，認為公司是許多自愿締結合約的股東、債權人、董事等之間的協議。契約是當事人設立、變更或終止民事權利義務關系的協議，表現在公司章程上是規范公司與股東之間權利義務的協議。盡管契約說從意思自治原則出發，但公司章程和民法上傳統的契約說有較大差別，尤其無法解決公司章程的外部性、涉他性的問題：一是章程的多數決與契約協商一致原則的矛盾，修改公司章程只需三分之二的股東通過即可，中小股東難有真實意思的表達；二是公司章程約束未簽署章程的股東，包括未參加章程制定和表決的股東及后加入的股東；三是章程的大量強制性規定與契約由任意性規范組成之間的矛盾。根據契約法的一般原理，相對性和意思自治原則在“公司章程契約說”受到了挑戰，將公司章程等同于契約，受契約法原理的支配，必然會大幅度地修改民法上有關契約的規定。

通過格式合同理論來解釋以上難題：從章程條款的反復適用性、不可協商性特征分析，對后加入的股東實際上是一種格式合同，可以通過接受或者拒絕選擇是否成為股東，加入的意思表示說明未簽章的股東認同章程的內容；而三分之二多數表決程序，實際上股東在初始章程中“同意”在以后的章程修改中采取多數表決權通過的方式，即以約定的方式限制了部分股東及公司其他組成者的權利。這種解釋顯然過分強調契約的正義性，使契約自由原則大打折扣，破壞了民法上的契約理論。

現代契約制度的發展，出現了向第三人或由第三人履行的契約，突破了相對性原則。對第三人的拘束力，在一般情況下，表現為任何第三人不得侵害合同債權，在合同債權人行使撤銷權或代位權時涉及第三人。但是契約的涉他效力僅限于攸關契約當事人利益的第三人，而章程的涉他效力則未必關乎訂立當事人的利益，“契約說”的缺陷在于“難解公司章程之涉他效力，如股東結構變化格局中公司章程之屬性、公司章程于治理領域之諸如強制性效力等”。此外，契約說對一人公司章程的解釋也過于牽強。

（二）自治法規說

自治法規說認為公司章程是公司內部的自治法，公司設立者在接受公司法的強制性規定條款的前提下所制定的自治性行為規范。其特點主要表現在：第一，自治性。自治團體在不違反憲法和法律的情況下，制定自治協議，以調整自治組織內部和相互之間的關系，行使自治權利和實現共同利益。即自治團體自行制定、執行實施。第二，法規性。法規通過設立以權利義務為內容的行為模式的方式，指引行為，將納入統一的秩序之中，這一點和公司章程通過分配公司組成者的權利義務從而確定了公司內部的行為模式，建立公司秩序是相似的；另一方面，公司章程在內部具有強制約束力，對于公司組成人員來說，公司章程是約束公司內部人員的類法規范。

反對自治法規說者認為該說存在缺陷：第一，公司章程存在與公司法界分的難題；第二，公司章程是公司作為社團法人的自律性規范，生效時間應該是公司法人成立之時即公司注冊登記之時，這就會造成公司成立之前的法律關系特別是公司發起設立階段的投資者之間的權利義務關系得不到調整。

對此，首先應當認識到公司章程是在法律規定的范圍內制定的，章程的制定者必須遵守法律的強制性規定和社會公序良俗。這并沒有影響自治法規說對“公司自治”理論的作用，任何權利義務都存在邊界，否則權利濫用的后果是任何權利都得不到保障。公司章程訂立所遵循的原則——“不重復規定”原則與“不沖突”原則很好地體現了章程與公司法的銜接，并且必須遵守公司法的強制性規定，并不會出現兩者難以界分的難題。其次，公司章程生效問題存在不同的看法，即使皆持“自治法規”說的學者對此也是有爭議的，一種觀點為“公司成立說”，另一種觀點為“區分對待說”，其中又有區分，一是對于有限責任公司和發起設立的股份有限公司，公司章程自全體股東或者發起人簽名、蓋章時生效，對于募集設立的股份有限公司則自創立大會通過時生效；二則從公司章程內容角度出發，認為調整發起設立公司的投資者關系的內容，自簽字蓋章時生效，其他部分則自公司成立時生效。

公司章程區別于公司設立協議，公司設立協議只在發起人之間具有法律約束力，遵循合同法的一般規則，效力期間從設立行為開始至設立過程終止，即公司的成立意味著設立協議因履行而終止。這也就是說，公司成立之前并不會出現約束力真空的狀態，而是由公司設立協議對此期間的法律關系進行調整。另外，上述反對自治法規說的論據其實是反對“章程生效時間”學說中的“公司成立說”，而并沒有否定自治法規說。

二、探討公司章程法律性質的意義

對公司章程性質的不同看法涉及到公司章程效力問題，公司章程效力由公司章程性質確定，如果將章程定性為契約，則公司章程效力即為契約效力，包括對契約自身的效力和對當事人之間的效力；自治法規說則將公司效力分為自治規范本身效力、時間效力以及對人的效力等。

另外，公司章程是股東權利的淵源之一，所以公司章程的性質對于股東權的行使與救濟的途徑與方法具有相當的聯系：一是在契約說下，股東應當嚴格依照章程行使權利，因為應遵循在合意的基礎上達成的一致協議，而自治法規說則賦予了股東行使權利的靈活性，股東不僅可以在章程規定的范圍內行使自己的權利，也可以在一定范圍內對章程做出修改。二是違反公司章程時，契約說以股東承擔違約責任來處理，自治法規說則要求股東承擔侵權責任。另一方面涉及到原告資格的問題，由于將公司章程認定為多方契約，則公司和股東皆可以提起訴訟；而在侵權之訴中，訴訟主體一般為公司而非股東個人。這是由于自治法規通過內部機制的平衡來對其遭受損害的權利加以糾正與補償，但這并不能排除在公司章程無法救濟時，中小股東仍可以通過司法程序和行政程序尋求外部的救濟。而在契約說前提下，“由于法律的一般原則是一項合約，無論其是否合理公正，通常應該依據其簡單的條款來執行，除非違反了法律的強行性規定，或喪失合同履行的基礎”，使得股東在救濟自身權利時必須嚴格按照章程的規定。

三、自治法規說的合理性分析

契約說和自治法規說各從內部性和外部性探討章程的性質，強調公司自治，前者主要強調公司章程體現的股東之間的合意，后者主要強調公司章程的嚴格程序、對內最高的法律效力，所以兩者只是從不同角度論證公司章程的性質，并不存在根本的矛盾。但是從以下幾個角度出發，自治法規說更為合理。

（一）從制定公司章程的目的分析

公司章程是公司自治的基石，一個國家越是強調公司自治性，那么公司章程的作用就越大。公司章程制定的目的是為了規范公司的行為，為公司的管理者提供管理公司的指南，即公司章程是為了治理公司的需要，自治法規說從公司法人的社團性出發，認為公司章程是公司設立者在接受公司法的強制性規定條款的前提下所制定的自治性行為規范，反映了公司章程的治理性目的。另外，公司管理具有靈活性，根據市場狀況，公司的諸多要素會發生變更，這就需要公司章程需要相應的變更，以適應公司的發展。自治法規說在這一方面比契約說表現出更大的靈活性，且無論經過多少修改，仍為公司自治規范。

（二）從公司章程的特點分析

公司章程具有的特點：第一，法定性。作為公司法的基本法律文件，章程的制定以及程序必須遵守法律的規定，我國公司法排除委托代理人制定的方式，規定由股東共同制定；章程的內容具有確定性，包括絕對必要記載事項、相對必要記載事項、任意記載事項；章程的法定性還表現在效力上。第二，公開性。公司章程所記載的內容均向社會公開，利害關系人可以依法獲得相關信息，以便公司股東、潛在投資者、債權人以及交易對象了解公司章程的內容。第三，自治性。主要表現在由公司依法自行制定、執行，且效力僅及于公司內部。這與自治法的特點相契合，法律對公司章程的管制已經超越對一般民事契約的干預程度，尤其是在制定與修改程序法定性與公開性的特征上，很難為契約所容納。自治法規的法規性、自治性特點，能夠彌補契約的不足，又能夠體現出章程的特點。

（三）從公司章程的發展趨勢分析

隨著工商業蓬勃發展，市場經濟在全球范圍內廣泛建立，社會情事變遷，法學思潮演變，公司章程為促進公司自治與社會物質文明繁榮作出了貢獻，強調公司的自治性成為歷史的潮流，公司章程始于“股東共同制定”或者“發起人制定”，具有契約性質，但是章程具有契約性并不等同于契約，公司章程在股東自治上制定并保證其實施，成為股東自治的基本形式，其效力擴張的規定對社會經濟的消長有重大影響。

公司章程是公司自治的體現之一，也間接反映了公司法的私法屬性，對于章程性質的最終的討論皆是為了強調公司的自治，強調給予公司自我管理的權利，公法不應該過多的干涉，尤其在中國行政權過大的情況下，給予公司足夠的自我管理的空間，能夠很好地推定公司在市場經濟的作用。

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