新碳排放交易安排下的企業(yè)應(yīng)對(duì)

李晨律師：

您好！

今年年初，我國(guó)碳排放交易市場(chǎng)開始出現(xiàn)了新的動(dòng)向，據(jù)說(shuō)國(guó)家發(fā)改委批準(zhǔn)了廣東、湖北、北京、天津、上海、重慶、深圳7個(gè)地方開展碳排放權(quán)交易試點(diǎn)。上海將在2013年將全面展開試點(diǎn)工作，廣州碳排放交易所已經(jīng)在2012年7月初掛牌啟動(dòng)碳配額交易，全國(guó)在2015年將全面實(shí)行碳排放交易。我們公司是一個(gè)規(guī)模較大的生產(chǎn)型企業(yè)，政府對(duì)我們的減排要求一直很高，我們企業(yè)也希望通過(guò)市場(chǎng)交易的手段促進(jìn)節(jié)能減排的進(jìn)展。

我們知道在上海研究碳排放交易的律師并不多，而李律師是其中較資深、研究較前沿的律師，我們能否請(qǐng)教李律師，在新的碳排放交易規(guī)則下，企業(yè)如何來(lái)看待和應(yīng)對(duì)新的政策、如何加入到碳排放交易當(dāng)中并取得收益呢？

讀者：ＸＸＸ股份有限公司

ＸＸＸ讀者：

您好！

感謝來(lái)信！正如您所提到的，今年我國(guó)在碳排放交易市場(chǎng)先后出臺(tái)了較多政策舉措和法律規(guī)范。2011年10月，國(guó)家發(fā)改委先是通過(guò)了北京市、天津市、上海市、重慶市、湖北省、廣東省及深圳市開展碳排放權(quán)交易試點(diǎn)的決定，同時(shí)發(fā)改委提出將于2015年建成全國(guó)性市場(chǎng)。碳交易成了目前能源環(huán)境領(lǐng)域最熱的話題。

今天我們想借本期及下期欄目，為大家介紹一下碳排放交易的概念、碳排放交易的法律法規(guī)體系，同時(shí)也為各位希望加入碳排放交易的企業(yè)提出一些法律上的操作建議和意見(jiàn)。

一、近年碳排放交易的市場(chǎng)實(shí)踐

近年來(lái)，我國(guó)不斷強(qiáng)調(diào)低碳經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。“十二五”規(guī)劃突出了低碳綠色發(fā)展的理念，并確定2015年單位GDP二氧化碳排放總量比2005年降低17%，同時(shí)提出將“逐步建立碳排放交易市場(chǎng)”。

事實(shí)上，國(guó)內(nèi)已經(jīng)開展了碳排放交易的實(shí)踐。2011年11月，上海鴻泰房地產(chǎn)公司在上海環(huán)境能源交易所向上海醫(yī)療器械集團(tuán)公司認(rèn)購(gòu)了2012噸的自愿碳排減量，完成了國(guó)內(nèi)建筑領(lǐng)域首例碳排減交易。這也是我國(guó)首例按《中國(guó)自愿碳減排標(biāo)準(zhǔn)》進(jìn)行的“碳交易”。2012年6月，《溫室氣體自愿減排交易管理暫行辦法》出臺(tái)。2012年6月21日，上海環(huán)境能源交易所即完成了《溫室氣體自愿減排交易管理暫行辦法》出臺(tái)后的第一例碳交易，由零碳中心購(gòu)買了龍?jiān)?北京)碳資產(chǎn)管理技術(shù)有限公司的黑龍江樺南橫岱山西風(fēng)電項(xiàng)目2000噸自愿減排碳減排量，用于其建設(shè)運(yùn)營(yíng)的零碳信用置換平臺(tái)的碳儲(chǔ)備。2012年6月底，中國(guó)首個(gè)碳減排指數(shù)在北京大學(xué)發(fā)布。我們相信，在全國(guó)七大試點(diǎn)地區(qū)全面鋪開工作后，成功的碳排放交易實(shí)例將會(huì)越來(lái)越多，碳排放交易的各種指數(shù)、標(biāo)準(zhǔn)，也將日趨完善。

二、什么是排放交易？

碳排放交易的概念源自“排污權(quán)交易”，其制度確立起源于《聯(lián)合國(guó)氣候變化框架公約》和《京都議定書》。后者把市場(chǎng)機(jī)制作為解決溫室氣體減排問(wèn)題的新路徑，即把碳排放權(quán)作為一種商品，從而形成溫室氣體排放權(quán)的交易體系。

那么碳排放交易制度的意義何在呢？鑒于各個(gè)企業(yè)對(duì)能源的利用率以及利用技術(shù)不一致，造成了國(guó)家和企業(yè)間減排成本存在著很大的差異。在這種情況下，讓企業(yè)出售其多余配額給其它超額排放企業(yè)不僅能促使有能力減排的企業(yè)以較低成本多減排，開發(fā)新的減排技術(shù)，又能使不具備減排能力的企業(yè)從減排壓力中解脫出來(lái)，通過(guò)市場(chǎng)以最經(jīng)濟(jì)的方式實(shí)現(xiàn)控制氣體排放總量的目的。

三、我國(guó)現(xiàn)行碳排放交易的法律體系

我國(guó)目前關(guān)于碳交易的法律體系可以分為國(guó)際法和國(guó)內(nèi)法兩個(gè)層面。

在國(guó)際法層面，我國(guó)既是《聯(lián)合國(guó)氣候變化框架公約》的締約方，也簽署了《京都議定書》，同時(shí)還是“馬拉喀什文件”的成員國(guó)。但我國(guó)暫時(shí)沒(méi)有強(qiáng)制減排義務(wù)，通常只以CDM賣方的身份出現(xiàn)。

在國(guó)內(nèi)法層面，雖然目前中國(guó)暫無(wú)強(qiáng)制性的減排義務(wù)，但我國(guó)政府還是出臺(tái)了一系列的政策及法規(guī)，以期盡快建立一個(gè)規(guī)范運(yùn)作的國(guó)內(nèi)碳交易市場(chǎng)，為將來(lái)我國(guó)減排和碳交易的發(fā)展奠定基礎(chǔ)。這些政策和法規(guī)包括：

《清潔發(fā)展機(jī)制項(xiàng)目運(yùn)行管理辦法》（2011年8月修訂）；

“十二五”規(guī)劃綱要；（2010年發(fā)布；明確提出“建立完善溫室氣體排放統(tǒng)計(jì)核算制度，逐步建立碳排放交易市場(chǎng)”）；

《關(guān)于開展碳排放權(quán)交易試點(diǎn)工作的通知》（2011年10月發(fā)布；正式批準(zhǔn)北京、上海等七省市為碳排放權(quán)交易試點(diǎn)，計(jì)劃于2013年前開展區(qū)域碳排放權(quán)交易試點(diǎn)，2015年起在全國(guó)范圍內(nèi)開展碳排放交易）；

《“十二五”控制溫室氣體排放工作方案》（2011年12月發(fā)布；要求加快建立溫室氣體排放統(tǒng)計(jì)核算體系及探索建立碳排放交易市場(chǎng)，并分配了各省二氧化碳排放和總能源消耗的下降指標(biāo)）；

《溫室氣體自愿減排交易管理暫行辦法》（2012年6月發(fā)布；明確了自愿減排交易的交易產(chǎn)品、交易場(chǎng)所、新方法學(xué)申請(qǐng)程序以及審定和核證機(jī)構(gòu)資質(zhì)的認(rèn)定程序）；

北京市《試點(diǎn)實(shí)施方案》（2012年經(jīng)發(fā)改委審核通過(guò)）。

四、碳排放交易試點(diǎn)給企業(yè)的帶來(lái)的影響及企業(yè)的應(yīng)對(duì)

由于目前全國(guó)僅有北京出臺(tái)了試點(diǎn)方案，北京的試點(diǎn)方案具有一定的典型性及代表意義，對(duì)全國(guó)各試點(diǎn)城市具有較強(qiáng)指導(dǎo)意義，因此我們以北京試點(diǎn)方案為例，探討碳排放交易試點(diǎn)工作給企業(yè)帶來(lái)的影響以及企業(yè)的應(yīng)對(duì)方式。

（一）碳排放交易試點(diǎn)工作給企業(yè)帶來(lái)的影響

1.試點(diǎn)交易主體的確定

北京試點(diǎn)方案將強(qiáng)制納入碳排放權(quán)交易的主體規(guī)定為：北京市轄區(qū)內(nèi)2009-2011年，年均直接或間接二氧化碳排放總量1萬(wàn)噸（含）以上的固定設(shè)施排放企業(yè)（單位）。這里的“單位”包括事業(yè)單位。但這種做法會(huì)將各行業(yè)的企業(yè)強(qiáng)行納入其中，導(dǎo)致基準(zhǔn)線的確定和排放標(biāo)準(zhǔn)的制定變得復(fù)雜。此外，這一規(guī)定將對(duì)火力發(fā)電企業(yè)造成很大的影響，并波及用電重點(diǎn)企業(yè)。

2.試點(diǎn)交易產(chǎn)品的確定

目前的北京試點(diǎn)方案只試點(diǎn)交易二氧化碳這一種，交易產(chǎn)品包括直接、間接二氧化碳排放權(quán)和由中國(guó)溫室氣體自愿減排交易活動(dòng)產(chǎn)生的中國(guó)核證減排量（CCER）。納入間接二氧化碳排放權(quán)是考慮到北京大部分用電通過(guò)外購(gòu)獲得，而納入CCER有利于已經(jīng)加入自愿減排的企業(yè)。

3.試點(diǎn)排放配額的分配

目前，幾大試點(diǎn)城市基本都采用“免費(fèi)發(fā)放”為主，輔之以少部分拍賣的做法，符合國(guó)際通行做法。但北京試點(diǎn)方案在發(fā)放配額時(shí)并未考慮各企業(yè)的碳減排成本差異，這對(duì)減排成本較高的企業(yè)顯然不利。

4.試點(diǎn)碳排放量的監(jiān)測(cè)和計(jì)算

北京試點(diǎn)方案規(guī)定，實(shí)行市場(chǎng)參與者排放的強(qiáng)制報(bào)告制度，但并沒(méi)有進(jìn)一步規(guī)定具體、統(tǒng)一的碳排放和減排的測(cè)量、報(bào)告和核查標(biāo)準(zhǔn)。這一問(wèn)題是中國(guó)碳排放交易制度必須解決的一大難題。因?yàn)殡S著試點(diǎn)工作的深入，如果缺乏全國(guó)統(tǒng)一的溫室氣體排放統(tǒng)計(jì)標(biāo)準(zhǔn)，可能導(dǎo)致目前累積的減排效益將來(lái)無(wú)法換算。

5.試點(diǎn)中碳排放權(quán)的交易流程

由于交易的方式和程序等一般是進(jìn)行交易的碳交易所確定，因此如何選擇交易所便是一個(gè)很重要的問(wèn)題。從目前我國(guó)碳交易的試點(diǎn)進(jìn)度來(lái)看，在我國(guó)建立區(qū)域性的交易的可能性較大。這就造成企業(yè)對(duì)交易機(jī)制并沒(méi)有多大的選擇權(quán)。

（二）目前企業(yè)可采取的應(yīng)對(duì)措施

碳交易市場(chǎng)的建立是一個(gè)復(fù)雜的系統(tǒng)工程。目前的試點(diǎn)工作在本質(zhì)上仍屬準(zhǔn)備階段，諸多措施并非最終規(guī)定，并且方案中尚未確定超額排放的處罰機(jī)制。因此，試點(diǎn)企業(yè)不僅不必過(guò)度擔(dān)憂，相反還可以抓住這次契機(jī)獲得“免費(fèi)配額”，開展技術(shù)改造，待碳交易制度正式確立時(shí)搶得先機(jī)。

五、我國(guó)企業(yè)自愿加入碳排放交易的操作與前景

除碳交易的試點(diǎn)方案外，隨著《溫室氣體自愿減排交易管理暫行辦法》的出臺(tái)，很多企業(yè)也非常關(guān)心目前是否有必要自愿加入碳排放交易備案中。要回答這個(gè)問(wèn)題，就需要對(duì)我國(guó)目前的自愿加入的制度和相關(guān)外部環(huán)境作整體的解讀。

（一）《溫室氣體自愿減排交易管理暫行辦法》解讀

1.辦法頒布的目的和適用項(xiàng)目

發(fā)改委出臺(tái)該辦法的用意有三：其一，響應(yīng)“十二五”綱要提出的逐步建立碳排放交易市場(chǎng)的號(hào)召；其二，為國(guó)內(nèi)已開展的一些自愿減排活動(dòng)提供法律依據(jù)；其三，培育碳減排市場(chǎng)意識(shí)，以為將來(lái)建立全國(guó)統(tǒng)一的交易市場(chǎng)作準(zhǔn)備。

辦法適用的項(xiàng)目包括：有減排意向的國(guó)內(nèi)外機(jī)構(gòu)、企業(yè)、團(tuán)體和個(gè)人采取經(jīng)發(fā)改委備案的方法學(xué)開發(fā)的減排項(xiàng)目；在申請(qǐng)CDM的過(guò)程中已獲國(guó)內(nèi)批準(zhǔn)但未獲聯(lián)合國(guó)CDM執(zhí)行理事會(huì)注冊(cè)的項(xiàng)目；已獲得CDM執(zhí)行理事會(huì)注冊(cè)的項(xiàng)目在獲得注冊(cè)前產(chǎn)生的減排量及已獲得注冊(cè)的項(xiàng)目未獲得簽發(fā)的減排量。

上述規(guī)定對(duì)于申請(qǐng)CDM的企業(yè)最為有利，因?yàn)樵撧k法確認(rèn)了這些企業(yè)在申請(qǐng)CDM的過(guò)程中產(chǎn)生的在國(guó)際上不能得到承認(rèn)的減排量在國(guó)內(nèi)的正式交易地位。對(duì)于其它企業(yè)，則無(wú)明顯利弊。

2.在該辦法下減排量的認(rèn)定和交易

在減排量的認(rèn)定方面，辦法只要求經(jīng)國(guó)家主管部門備案的核證機(jī)構(gòu)核證，并出具減排量核證報(bào)告，減排量便可得到認(rèn)定。在減排量的交易方面，辦法規(guī)定經(jīng)核證的減排量可以在任何經(jīng)國(guó)家主管部門備案的交易機(jī)構(gòu)中交易。這就意味企業(yè)經(jīng)備案后，其產(chǎn)生的減排量將較容易得到認(rèn)定，并可以在全國(guó)范圍內(nèi)進(jìn)行交易。

3.辦法的不足之處

該辦法的不足在于：沒(méi)有明確污染氣體之間的換算規(guī)則和具體標(biāo)準(zhǔn)；沒(méi)有明確具體的交易程序及缺乏對(duì)交易市場(chǎng)的監(jiān)管規(guī)定等。這可能導(dǎo)致企業(yè)加入后在相關(guān)問(wèn)題上無(wú)法可依，導(dǎo)致利益受損。

（二）企業(yè)加入自愿?jìng)浒傅耐獠凯h(huán)境研究

《溫室氣體自愿減排交易管理暫行辦法》的出臺(tái)雖有各項(xiàng)積極意義，但從相關(guān)的外部環(huán)境看，目前我國(guó)企業(yè)加入備案的時(shí)機(jī)也還不成熟。

其一，購(gòu)買需求不足。中國(guó)是發(fā)展中國(guó)家，暫未受到《京都議定書》碳減排的硬性約束，企業(yè)沒(méi)有強(qiáng)制購(gòu)買的義務(wù)，因此國(guó)內(nèi)市場(chǎng)需求相對(duì)較小。在國(guó)際方面，由于我國(guó)目前尚未與國(guó)際碳交易市場(chǎng)進(jìn)行接軌，也不可能出售給外國(guó)或外國(guó)企業(yè)。這就可能導(dǎo)致減排量“有價(jià)無(wú)市”。

其二，第三方機(jī)構(gòu)認(rèn)證核查體系不完善。由于目前我國(guó)沒(méi)有頒布具體統(tǒng)一的監(jiān)測(cè)和計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，也沒(méi)有頒布具體的第三方機(jī)構(gòu)的資質(zhì)認(rèn)證規(guī)定，因此可以提供的服務(wù)極其有限，服務(wù)成本較高。

盡管存在著各類技術(shù)問(wèn)題，我國(guó)碳排放交易市場(chǎng)的推進(jìn)趨勢(shì)絲毫不會(huì)減慢。我們預(yù)計(jì)在不久的將來(lái)，企業(yè)能從加入碳排放交易市場(chǎng)中獲得能源市場(chǎng)的利益和發(fā)展。

（作者系大成律師事務(wù)所上海分所高級(jí)合伙人）