淺談混凝土企業法律風險防范體系的建立與完善

黃清林

（嘉興南方水泥有限公司，浙江 嘉興 314000）

1 前言

隨著混凝土企業的不斷增多，由于許多經營者法制觀念不強，缺乏自我保護意識，導致企業容易產生各類法律風險。企業法律風險由不規范行為所引起，有投機性、外部環境和企業內部之分，表現在設立、合同、應收、應付款項、質量損害賠償、知識產權、人力資源、稅收等方面。防范企業法律風險，必須強化法律風險意識、建立和完善規章制度、保證公司人員履行職責、加強內部監督與考核。混凝土企業防范法律風險須構筑企業經營管理體系，建立法律風險防范機制。企業法律風險防范體系須建立以規范化、個性化、合同化為指導的思想，以制度、流程、表單、文本為體例的形式。

2 企業法律風險的概念

所謂“企業法律風險”，是指在法律實施過程中，由于行為人做出的具體法律行為不規范而導致的。所有導致法律風險的行為都具有不規范性、規章制度的不確定性、不完善性以及內部監控活動的不規范性等情況。

2.1 企業法律風險的表現

2.1.1 合同法律風險

指在合同訂立、生效、履行、變更和轉讓、終止及違約責任的確定過程中，合同當事人一方或雙方利益損害或損失的可能性。合同要求相關企業給予重視，但多數企業沒有意識到或沒有關注保護。

2.1.2 企業應收、應付款法律風險

指企業的營銷行為能否正確有效遵守規章制度、合同而導致企業未來利益能否取得或是否產生不利的法律后果。

2.2 企業內部法律風險的引發因素

企業內部法律風險的引發因素包括：企業的設立行為、決策行為、管理行為、生產行為和經營行為。通過健全制度、理順流程、完善表單、規范文本，這些風險完全可以避免。

（1）有效防范企業法律風險，必須強化企業領導人和員工的法律風險意識。企業領導人是否具有法律風險意識，是有效防范企業法律風險的關鍵。只有企業領導人和全體職工都建立起了法律風險意識，企業在生產經營活動中，才可能減少和避免發生潛在的法律風險。

（2）有效防范企業法律風險，必須建立和完善企業規章制度。企業必須對涉及法律風險的重要事項，以企業規章制度的形式對事前預防、事中控制和事后補救作出明確規定。

（3）有效防范企業法律風險，必須加強企業內部監督與考核。企業內部監督與考核，同企業生產經營密切相關，也是建立企業法律風險防范機制的關鍵環節。只有加強企業內部監督與考核，切實做到事前預防、事中控制和事后監督，才能有效防范企業法律風險。

3 企業法律風險防范體系的建立與完善

“機制” 就是制度加方法或者制度化了的方法。從防范法律風險的角度構筑企業經營管理體系，隨之建立法律風險防范機制。企業根據法律風險的特性，建立起行之有效的避免承擔經濟損失或者其他風險的制度、流程、表格和文本。

（1）企業法律風險防范要求：① 規范化：建立制度，理順流程。制度是企業的基本行為規范；流程是企業實現目標必須遵循的過程方法。② 具體化：與企業實際緊密結合，具有本行業、本企業的鮮明特點。③ 合同化：將合同引入企業內部管理，上下級之間、上下位部門之間以合同的形式協商，確定相互間的權利義務關系。

（2）企業法律風險防范體系由制度、流程、表單、文本組成，這四種體例形式有機結合。企業法律風險防范體系，首要的是財務管理，內容包括資產負債、資金往來、賬目和報表管理；第二是采購與外包管理模塊，內容包括合格供方的選擇與評價、采購合同的簽訂與履行、所購貨物的驗收與入庫；第三是技術質量管理，內容包括原材料、半成品、成品的質量檢驗；第四是營銷管理模塊，內容包括市場、銷售和售后服務管理；第五是行政風險管理。

4 商品混凝土在市場交易中的相關法律風險與防范

商品混凝土企業產品單一，交易風險防范便顯得尤為重要。商品混凝土交易中的風險常出現于合同訂立、履行和合同救濟環節。商品混凝土市場交易中的主要法律風險處于劣勢地位，面臨嚴格的違約責任，所以要嚴格簽訂合同。

4.1 合同訂立是整個風險防范的前提和基礎

實踐中，不少商品混凝土買賣合同貨款遭惡意拖欠，而訴訟又是時間長和路途遠。所以與外省市駐本地施工企業簽訂合同，法院管轄地的約定，應當盡量選擇工程項目所在地法院，否則將會增大訴訟成本。

4.2 審查合同細節

（1）合作方應加蓋其單位公章，或合作方的經辦人提供加蓋了其公司公章的簽約授權委托書，并且加蓋的公章應當清晰可見；審查合作方企業法律上的主體資格和有沒有締約能力。

（2）合同上手寫修改處應由雙方蓋章確認。合同文本頁數較多的，應在每頁加蓋騎縫章。

（3）與合作方企業簽訂合同，爭取取得其企業法人營業執照復印件、合作方的機構代碼證、施工許可證等。

（4）審查合作方簽約人有無簽約資格。

4.3 審查條款

做好合同主要條款的審查，必須盡可能保證其齊全、完整、意思表達明確。

4.4 價格條款

近年來，商品混凝土市場價格總體下跌，種種因素使商品混凝土合同價款成為敏感點。應協商根據原材料上漲或下跌的幅度，允許變更價格條款，以免損失。

4.5 交貨條款

商品混凝土送往交貨地，應當寫明工程項目名稱。涉及到跨多個區域的軌道、高架道路工程項目，應盡量寫明工程項目附近的路名、地名。

4.6 合作方提供合同的風險要嚴格審查

采用合作方合同時，與我方企業條款進行對比，并咨詢相關專業人員。

4.7 合同的履行

合同履行是整個合同中的核心，訂立與效力問題是其前提，而擔保和違約責任問題則是其保障。

合同履行過程中會有許多不確定的因素，混凝土供應商作為產銷一體的企業，履行過程中風險最多的是來自對方和外部市場環境。

（1）防止合作方怠于收貨確認。商品混凝土由攪拌車送貨到施工現場一車一票由施工單位（合作方）的現場人員收貨簽收。

（2）防止經辦人離開后，對方不承認收貨事實，造成舉證困難。事實上，供貨小票的簽收人往往不是合同上約定的人。當月結算合作方會以質疑經辦人身份為借口，扣除一些方量。做到供貨量“日清日結”可盡可能避免方量無故被扣。

（3）出具發票和接收收據應當注意的風險。

（4）接收支票時的風險。混凝土供應商在接收對方票據時嚴格把關審查其真實可靠性。

（5）防范信譽欺詐。一些商品混凝土買賣合同中，還伴有質量索賠、人身損害賠償等法律關系。到了結算付款階段，施工企業會把各種法律關系混淆捆綁，要求供應商讓利，達到轉嫁風險的目的。

（6）對于惡意拖欠貨款的公司應行使不安抗辯權。所謂不安抗辯權，就是對方付款不按約定履行時就要停止供貨或少供貨。

（7）要重視對交易人的資信調查，慎重選擇交易伙伴；斟酌合同條款，防止合同漏洞和陷阱；靈活運用保全措施，減少合同履行風險；巧妙運用法律救濟手段。

4.8 合同救濟中的風險防范

識別合同中風險、化解風險，把握違約責任基本規則。違約責任具有制裁違約者、補償受害者和預防違約、促進合同全面履行的作用。

（1）對惡意拖欠的合同相對方，及時采取相應措施或者盡快進入法律程序也是商混企業挽回損失，維護自身合法權益的應有之舉。時間拖得過久，不確定因素和風險也隨之增加，要么過了訴訟時效，喪失勝訴權；要么有可能對方公司出現一些意想不到的變化（如破產、注銷等），導致債權難以收回。

（2）雙方在和解協議書或調解書上寫明對方欠款事實、數額、還款時間和金額，回避其他有爭議的事實項；寫明對方不能依約的責任。

4.9 強化合同管理

就企業而言，能否有效防范法律風險，才是對其經營管理水平的一個重要檢驗。管理者證據意識不強，不注重平時收集證據，糾紛時將處于被動地位。 規范合同的簽訂與建立相關流程，強化合同管理，是避免風險和防止對方拖延付款的有效方法之一。

4.9.1 財務部門要嚴格履行職責

（1）按月提交應收賬款賬齡分析資料，及時提供應收賬款預警報告。

（2）及時、準確做好收款業務，按需及時提供客戶余款查詢服務。

（3）協助業務部門進行對賬、催款工作，及時提供客戶對賬單、發票。

（4）按合同或政策進行中間費用結算。

4.9.2 營銷部門要嚴把應收款項風險

（1）營銷部門要不斷收集客戶信息和資料。 客戶信息資料包括：客戶的名稱、詳細地址、法人代表及聯系方式、總經理及聯系方式；客戶的經營范圍、營業執照、組織機構代碼證、稅務登記證、開戶行和銀行帳號等。 經營狀況包括：經營年限、結算方式、資金狀況與主要籌資途徑、銀行資信等級與業內聲譽、與競爭企業的合作情況等。

（2）客戶資料查閱與保密。客戶資料管理應“用重于管”，為查閱人員提供方便，從而提高客戶資料使用效率，應由專人保管、傳遞、使用、歸檔，規范使用并嚴禁外傳。客戶資料屬內部保密資料，任何人都不得以任何方式將客戶資料泄露給第三方。 違反本規定給公司利益造成損害的，將按照公司《保密協議》相關條款對專管人進行懲處。

4.9.3 加強營銷管理

公司應將銷售合同談判、擬定、評審、履行、修訂、解除、歸檔等各環節納入管理工作。

銷售合同是指區域公司、成員企業銷售部門對外或對內簽訂的產品銷售業務及涉及到與銷售業務有關的中轉、運輸、倉儲、抵押、服務等合同或協議。

銷售合同草案涉及價格、結算方式、質量、法律責任等相關條款和有關事項進行業務合法性、技術可行性、風險評估審查。銷售合同的用印與審核、合同變更或解除、合同的履行、監督檢查、合同糾紛等環節都應該遵守區域公司、成員企業的規章制度。

（1）銷售合同簽訂的基本要求與分類管理

① 銷售人員未經授權，不得對外簽訂銷售合同，也不得超出授權范圍簽訂銷售合同。

② 銷售人員在與客戶簽約前，應驗證客戶資質，簽約人是否具有有效授權或簽約資格。收集客戶信息，對客戶進行調查、確認。

③ 銷售合同條款要齊全，權利和義務明確具體，文字表述準確，書寫工整。銷售合同必須采用書面方式訂立，合同格式可參照《混凝土加工定作合同（范本）》見附件 1，僅供參考。

（2）銷售合同的申請、審批、用印與傳遞。

總公司及下屬單位銷售合同按普通合同與特殊合同分類管理。

① 普通合同

申請：銷售業務人員合同草案擬定后，填寫《普通合同評審表》（格式見附件 2）報批，申請表內合同主要條款要與合同保持一致。申請人對所簽訂的合同條款承擔簽約責任，并且申請人為合同履行第一責任人。

評審：《普通銷售合同評審表》由申請部門負責人審核簽字后，與合同草案一同傳真或送達合同簽訂主體單位領導審核簽字，再傳真或送達總公司營銷中心審批。

用印：《普通銷售合同評審表》審批通過后，由總公司營銷中心銷售管理部統一對合同進行編號，并將評審表傳真或送達合同簽訂主體單位，由合同簽訂主體單位蓋章。

傳遞：合同簽訂主體單位銷售部門負責銷售合同的內部傳遞，合同申請部門負責與客戶間合同文本的傳遞。

② 特殊合同

申請：銷售業務人員初擬合同條款后，填報《特殊銷售合同評審表》（格式見附件 3），與合同草案一并報總公司營銷中心評審。

初審：總公司營銷中心銷售管理部依據公司相關文件和政策規定，對合同條款提出明確處置意見；由總公司營銷中心領導簽署意見，送相關部門會簽。

會簽：總公司財務、法務、生產及質量管理、合同簽訂主體單位等部門及單位就銷售部門提出的合同條款予以明確的答復。營銷中心銷售管理部負責會簽部門審核意見。

審批：經過會簽通過的評審表和經修改完善的合同草案報總公司領導審批，審批同意即表示對合同的知悉和認可。

用印：《特殊銷售合同評審表》通過后，由總公司營銷中心銷售管理部統一對合同進行編號，并將評審表傳真或送達合同簽訂主體單位，由合同簽訂主體單位蓋章。

傳遞：合同簽訂主體單位銷售部門負責銷售合同的內部傳遞。

（3）定作合同的履行、檢查與監督

合同簽定后，各相關部門在其職責范圍內必須嚴格履行合同。同時對所簽訂的合同進行專業術語文字、規范標準上的檢查與監督，有效規避合同風險。

（4）銷售合同的變更與解除

合同簽定后，因市場形勢發生變化，經雙方協商一致，可以變更合同，變更合同必需采用書面形式（包括當事人雙方的信件、函電、電傳等），不得使用口頭形式。合同變更需履行書面報批手續（同合同審批流程）。非正常合同解除需履行書面報批手續（同合同審批流程）。

（5）合同糾紛處理

在合同履行過程中發生糾紛時，應由簽約主體單位負責處理，由合同簽訂申請部門具體負責，在區域公司行政或法務部門指導下按照法律程序處理。

（6）合同責任

合同申請、審核、會簽、批準、用印等各環節經辦人應嚴格按照公司規定，對合同嚴格把關并對其簽字負責。銷售人員超越代理權限做出的承諾、要約，由行為人承擔責任。總公司及下屬成員企業銷售部門不得以其部門行政公章代替合同專用章簽訂銷售合同，否則因此產生的糾紛及責任由用印批準人負責。 公司各單位員工違反銷售合同管理規定，使公司經濟上或/和信譽上受到損失的，或借公司對外簽署合同之機蓋用單位章等行為給公司造成損失的，應按規定處罰。

（7）貨款收取

按照公司制度要求、合同相關條款規定，在約定的期限內，督促客戶及時支付貨款，避免出現逾期貨款，同時對于產生的應收賬款進行催收。同時收取款項應當天或及時交給公司財務，不得留存時間。

5 行政管理風險

（1）行政人員的素質決定了行政管理的風險，行政人員嚴格遵守公司管理制度，特別是公章、合同章、財務章、法定代表人印鑒章、收、發貨章等章需由人品、政治、管理素質強的人員專人保管，專用保險箱存放。未經流程、批準不得隨意使用和帶出辦公室。蓋章時需在印章管理人員監督下使用，不得多蓋和加蓋。不得在白紙上蓋章、使用。

（2）要有臺賬記錄。

公章、合同章、財務章、法定代表人印鑒章、收、發貨章等需建立專門的臺賬本，杜絕漏記、少記或不記現象，防止記錯誤，杜絕蓋人情章的情況發生。如有發生臺賬記錄沒有的蓋章現象，應追究印章保管人員的責任，直到移送司法機關處理。

（3）建立完善的印章使用規章和流程

印章保管人員應嚴格按照印章使用的流程和制度蓋章，如果發現未經流程或領導審批蓋章的，應按公司制度處罰，嚴重的移送司法機關處置。

［通訊地址］浙江省嘉興市中山東路 1520 號耀成廣場 A 座12 樓（314000）

附件

附件 1 混凝土加工定作合同（范本）

三、質量標準

乙方按《GB/T14902—2003》標準組織生產。

四、數量驗收：

按實結算；乙方送貨至甲方工地，由甲方人員簽字驗收，乙方憑甲方確認的送（收）貨單按實結算。甲方如對送貨數量有異議的，需在三天內向乙方書面提出，逾期不提異議視為對送貨數量的認可。混凝土方量檢測按砼配合比折算成立方，重量誤差允許在±2%以內。如甲方抽查中發現重量少于誤差的2%，則當天所供混凝土按單車最少的數量結算該天混凝土的貨款（以攪拌車重車減輕車計量）。

五、質量驗收：

按國家相關規范和《嘉興市預拌混凝土質量管理規定》。

六、結算方式：

（一）每月 25 日前進行對帳確認，次月____ 日前結算支付。___

（二）甲方最遲在乙方最后一次供應或停止供應之日起___個月內結算清。如甲方以承兌匯票方式支付乙方貨款，按承兌期限以銀行貸款利率加收利息。

七、其他約定：

（1）甲方在要貨時，需提前3天通知乙方，填寫好“要貨通知單”，如實填寫“要貨通知單”中的各項內容。特殊混凝土須提前 7天通知。

（2）甲方需作好現場的道路暢通、平整結實以及周圍障礙物的清理，便于攪拌車的及時運送和輸送泵及輸送管的順利輸送。若由于施工道路原因造成無法運輸，責任由甲方承擔，乙方不負責任。

（3）甲方有義務委派人員協助乙方人員接管和移管；乙方每次供貨時，甲方委派現場收貨人，具體收貨、核實、確認簽字人員為：________________________________。

（4）甲方在現場附近應有充足的水電供應，以供乙方便于清洗混凝土攪拌車和泵送設備。

（5）甲方在最后澆搗時應正確估方，最后一車不論余多少，甲方都應給予簽收。

（6）甲方在澆搗過程中不得在商品混凝土中加水，也不得與其他混凝土混合使用，一經發現乙方隨時可停止供混凝土或解除本合同，且一切責任由甲方自負。

（7）甲方指定收貨人員需在場簽收混凝土，如連續 5 車甲方委派其他人員簽收，乙方則有權視該人員為甲方指定簽收人。

（8）乙方在接到甲方“要貨通知單”后，應組織相關人員到現場勘察，落實施工方案。

（9）乙方保證混凝土的運送頻率，確保混凝土施工的連續性。

（10）當天最后一車的需量無論多少，乙方都必須發貨。

（11）合同履行期間，當原材料價格大幅度異常波動或政府政策頻繁變動的情況下，甲、乙雙方有義務就合同條款、價格進行協商，并在價格調整憑據或供貨單據、發票中確認。如雙方就價格變動協商不成的，任何一方可單方解除本合同。

（12）本合同有限期自 20___ 年___月__ 日至 20____年__ 月__ 日止。

八、違約責任：

（1）乙方必須按照合同約定組織生產和提供定作物，如屬乙方原因造成甲方損失的由乙方承擔。

（2）若甲方未按合同約定履行義務，乙方有權停供定作物及暫不提供相關技術資料，并有權解除合同和要求甲方支付清全部定作款。

（3）合同履行期間，若甲方連續一個月未向乙方發出“要貨通知單”（即定作業務中止達一個月），則乙方有權解除合同，并有權要求甲方支付全部定作款。本合同終止（包括解除、期滿等）甲方應立即支付清定作款。

（4）甲方若延遲付款，乙方有權解除合同，且甲方應按逾期付款部分每日萬分之五向乙方支付逾期付款違約金。

九、合同爭議：

雙方未盡事宜及有爭議，先協商，協商不成，由人民法院解決。

十、本合同一式四份，甲乙雙方各執二份，本合同經雙方簽字蓋章后生效。

定作方（甲方）： 加工方（乙方）：

法人代表： 法人代表：

委托人： 委托人：

企業組織機構代碼： 企業組織機構代碼：

地址： 地址：

電話： 電話：

開戶銀行： 開戶銀行：

帳號： 帳號：

簽訂日期： 20 年 月 日

附件 2 普通銷售合同評審表編號：JNF

附件 3 特殊銷售合同評審表合同編號：