公司法對(duì)中小企業(yè)股東權(quán)益的保護(hù)與完善分析①

昆明理工大學(xué)津橋?qū)W院 徐鑫

中小企業(yè)股東的權(quán)益保護(hù)與完善問題已經(jīng)越來越引起大家的重視，公司法中也逐漸傾向于不僅要保護(hù)大股東的利益，中小股東的利益也不容忽視，以此來達(dá)到股東利益的最大化。大多數(shù)學(xué)者們都從保護(hù)企業(yè)股東的利益需從保護(hù)中小股東利益入手這一理論基礎(chǔ)出發(fā)，來不斷大股東利益最大化以及公司效率的提高。可以說，保護(hù)股東利益是一項(xiàng)實(shí)踐性很強(qiáng)的問題，這會(huì)對(duì)我國(guó)相關(guān)制度以及相關(guān)立法都產(chǎn)生很大的影響。如何更好的保護(hù)股東的利益并以此激發(fā)其投資的熱情成為廣大企業(yè)者思考的問題。本文主要針對(duì)中小企業(yè)股東權(quán)益的保護(hù)與完善問題作分析。

1 中小企業(yè)股東權(quán)益受侵害的原因及保護(hù)的必要性

中小企業(yè)雖小，但是也會(huì)存在許多的股東，股東依據(jù)股權(quán)的大小分為大股東和中小股東，大股東和中小股東之間的矛盾問題也是最終導(dǎo)致股東權(quán)益受到侵害的首要原因。一旦有問題發(fā)生時(shí)，大股東會(huì)毫不猶豫的站在自己的立場(chǎng)，由于利益驅(qū)動(dòng)，最終中小企業(yè)破滅的原因?qū)⒔嫉揭话攵际怯捎趦?nèi)部掠奪產(chǎn)生的，而且掠奪的方式五花八門。由于大股東在企業(yè)中具有“一股獨(dú)大”的地位，導(dǎo)致在關(guān)鍵時(shí)刻大股東對(duì)中小股東有一種控制權(quán)收益，也就是說，大股東可以利用自己對(duì)公司的權(quán)利，在合法的情況下對(duì)公司財(cái)產(chǎn)做出處理，并最終利用職權(quán)侵占公司財(cái)產(chǎn)，這實(shí)際上直接損害的是公司的利益，并最終使公司所有股東的利益都受到侵害。

其次公司治理結(jié)構(gòu)的缺陷也可能導(dǎo)致股東權(quán)益受到侵害。據(jù)一項(xiàng)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，我國(guó)中小企業(yè)股東權(quán)益受到侵害現(xiàn)象非常普遍，究其原因，公司治理結(jié)構(gòu)不完善，沒有形成有效的權(quán)力制衡機(jī)制是主要問題。例如獨(dú)立董事形同虛設(shè)。所謂公司的獨(dú)立董事，就是除了要履行董事的一般職責(zé)外，還要監(jiān)理一些其他董事、經(jīng)營(yíng)管理人員以及與其相關(guān)交易的審查、制衡和評(píng)價(jià)。然而調(diào)查顯示，我國(guó)獨(dú)立董事僅僅做一些簽字或者舉手表決的決定，其他實(shí)質(zhì)的職責(zé)基本都沒有旅行過。監(jiān)事會(huì)無法獨(dú)立也是公司治理結(jié)構(gòu)不完善的一個(gè)首要問題。《公司法》中曾指出“監(jiān)事會(huì)由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成”，但是在實(shí)際操作的過程中，由于公司與監(jiān)事會(huì)成員存在緊密的利益關(guān)系，監(jiān)事的許多決定還是依附于公司的管理層，這樣造成監(jiān)事會(huì)形同虛設(shè)。

這樣看來，公司法中要具有明文性規(guī)定股東利益具有必要性。公司是股東權(quán)益得以存在的基礎(chǔ)，因此可以說強(qiáng)化股東權(quán)益的保護(hù)具有現(xiàn)實(shí)意義。首先要積極的發(fā)揮公司的作用來保護(hù)股東的權(quán)益。公司要充分利用市場(chǎng)作用，股東主要是為了獲取紅利、股息等投資，投資一方面可以產(chǎn)生、活躍基金、期權(quán)、期貨和股票等，使現(xiàn)代金融市場(chǎng)更加完善發(fā)展，另一方面極大的刺激了消費(fèi)，促進(jìn)消費(fèi)市場(chǎng)的發(fā)展。其次要注意權(quán)衡大股東和中小股東的關(guān)系，公司承載了股東的共同利益，只有作為弱勢(shì)群體的中小股東得到保障，才能實(shí)現(xiàn)大股東和公司的整體利益。法律的基本原則也要注重權(quán)衡大中小股東的權(quán)益。法律面前人人平等，要堅(jiān)決遏止“大股多權(quán)”的現(xiàn)象，防止大股東對(duì)企業(yè)的全權(quán)控制，要充分體現(xiàn)出法律的公平正義的理念。

2 中小企業(yè)的公司法需求

相對(duì)于大型企業(yè)來說，中小企業(yè)不僅要求組織在形態(tài)方面具有多樣性，更需要其他一些方面的要求，這些都是中小企業(yè)的特質(zhì)決定的。

2.1 從企業(yè)內(nèi)部關(guān)系考慮

中小企業(yè)有一個(gè)主要的特點(diǎn)是股東人數(shù)相對(duì)較少、股東關(guān)系相對(duì)較親密。因此公司的經(jīng)營(yíng)管理多由股東直接進(jìn)行操作，這樣導(dǎo)致經(jīng)營(yíng)權(quán)和所有權(quán)沒有分離開。除此之外，中小企業(yè)的股東之間多是親戚、朋友、同事或者熟人，因此相互之間對(duì)對(duì)方的能力和人品都有一定的了解，并且能夠給予不同程度的信任。這樣的公司具有人和性強(qiáng)的特點(diǎn)，公司之間的人多由血緣或者道義、信義來維護(hù)。基于這個(gè)特點(diǎn)，中小企業(yè)在創(chuàng)立的初期就沒有對(duì)法律或者公司所擁有的復(fù)雜機(jī)構(gòu)有所重視，他們甚至認(rèn)為這些復(fù)雜的議事規(guī)則是給公司帶來的麻煩，會(huì)降低公司的治理效率。因此針對(duì)中小企業(yè)的公眾型或者公開型的簡(jiǎn)單的治理機(jī)制和結(jié)構(gòu)的公司法是中小企業(yè)急需的。這種簡(jiǎn)單的治理方法應(yīng)該以滿足中小企業(yè)的封閉性和人合性，并且可以滿足中小企業(yè)的股東對(duì)高效率和低成本的追求。

2.2 從企業(yè)的資金運(yùn)作考慮

相對(duì)來說，中小企業(yè)資金實(shí)力較差，缺乏貨幣資金的投入，因此對(duì)投資具有靈活性和多樣性的需求。中小企業(yè)的投資者在初期，往往具有較低的資金實(shí)力，但是擁有某項(xiàng)非專利技術(shù)、專利技術(shù)或者社會(huì)資源等優(yōu)勢(shì)。他們是以自己擁有價(jià)值的多樣化來對(duì)公司出資的。這時(shí)如果法律對(duì)中小企業(yè)的投資者具有過多的限制，例如必須是擁有限定的資金實(shí)力，這樣一方面不利于擁有某方面特殊價(jià)值的股東的投入，另一方面對(duì)于企業(yè)來說也是一項(xiàng)十分大的弊端，對(duì)新技術(shù)的應(yīng)用和新型企業(yè)的建立也是很大的遏制。除此之外，由于企業(yè)擁有有限的資金，因此需要最大化地節(jié)省成本開支，這個(gè)時(shí)候，企業(yè)管理者更希望的是把有限的資金投入到新技術(shù)的研究產(chǎn)品的開發(fā)上，以此來擴(kuò)大企業(yè)的利潤(rùn)，他們不會(huì)希望把資金應(yīng)用在企業(yè)制度的規(guī)范或者管理上。許多例子可以看出，法律和政府過多的干預(yù)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，中小企業(yè)不得不把一定數(shù)量的資金投入到聘請(qǐng)律師上以避免造成更大的經(jīng)濟(jì)損失。也就是說，中小企業(yè)需要一個(gè)降低其交易成本而不是增加其交易成本的公司法。

當(dāng)然，上面提到的中小企業(yè)對(duì)于法律的問題并不是說中小企業(yè)不需要公司法，相反，中小企業(yè)由于其規(guī)模比較小，相互之間的信義風(fēng)險(xiǎn)非常高，例如會(huì)存在大股東擠迫、欺壓小股東利益、公司僵局等現(xiàn)象，一旦發(fā)生，最合理高效的解決手段就是法律的仲裁。因此可以說，中小企業(yè)也需要法律能為其提供一整套可操作的、現(xiàn)成的規(guī)則。

2.3 從中小企業(yè)的成長(zhǎng)過程考慮

中小企業(yè)在發(fā)展的過程中呈現(xiàn)出一個(gè)階段性需求的特征。隨著中小企業(yè)的發(fā)展，業(yè)務(wù)會(huì)變得復(fù)雜和廣泛，企業(yè)規(guī)模也會(huì)不斷擴(kuò)大，這是企業(yè)的股東不會(huì)再有充足的時(shí)間對(duì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理進(jìn)行考慮，職業(yè)經(jīng)理人就進(jìn)入了企業(yè)。所謂職業(yè)經(jīng)理人就是股東們聘請(qǐng)的直接參與企業(yè)日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)并對(duì)活動(dòng)直接負(fù)責(zé)的領(lǐng)導(dǎo)，這時(shí)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)權(quán)和所有權(quán)就被迫分離。當(dāng)兩權(quán)分離后，股東們意識(shí)到規(guī)范公司內(nèi)部治理的重要性。與此同時(shí)，股東們的法律意識(shí)也在增強(qiáng)，風(fēng)險(xiǎn)防范的經(jīng)驗(yàn)也在增加，因此希望法律可以為中小企業(yè)提供一套系統(tǒng)的內(nèi)部規(guī)則來應(yīng)對(duì)日漸復(fù)雜的管理問題以及風(fēng)險(xiǎn)。因此可以說，中小企業(yè)需要的是一部服務(wù)型的法律，一部適用于中小企業(yè)的發(fā)展規(guī)律，能夠中小企業(yè)所處的各個(gè)階段提供靈活治理規(guī)則的公司法。這部法律既可以對(duì)中小企業(yè)日常經(jīng)營(yíng)降低成本有幫助，還能在中小企業(yè)出現(xiàn)問題和糾紛時(shí)提供一定的依據(jù)和指導(dǎo)。

3 公司法應(yīng)完善對(duì)中小企業(yè)股東權(quán)益的保護(hù)

3.1 實(shí)體法方面

首先就是要限制大股東的表決權(quán)。傳統(tǒng)的公司法規(guī)定，公司的股東按持有股份的多少占有表決權(quán)，即每一股份有一個(gè)表決的權(quán)利。也就是說占有股份越大的股東他的決定的重要性就越高。其次就是增加中小股東的發(fā)言權(quán)，擴(kuò)大其質(zhì)詢權(quán)和知情權(quán)的范圍。公司法中第九十八條規(guī)定了僅對(duì)股份有限公司的股東賦予了質(zhì)詢權(quán)，但是這個(gè)規(guī)定相對(duì)簡(jiǎn)單，并且缺乏操作性。因此本文也對(duì)中小企業(yè)對(duì)公司法的需求做了一定的介紹，例如如果股東是為了與公司競(jìng)爭(zhēng)營(yíng)業(yè)的人時(shí)要求查閱時(shí)就可以拒絕。

3.2 程序法方面

可以說，對(duì)于程序法的規(guī)定是公司法最重要的改革。

首先，可以將股東累積投票制作為一種企業(yè)的強(qiáng)制制度來執(zhí)行。公司法中規(guī)定，累積投票制可以作為企業(yè)股東投票表決的一種方法，但是他沒有把這種方法規(guī)定為強(qiáng)制執(zhí)行，因此在實(shí)際操作過程中，中小企業(yè)的大股東往往為了維護(hù)自己的利益避免用這種方法進(jìn)行表決。我國(guó)公司法可以借鑒國(guó)外一些優(yōu)秀的經(jīng)驗(yàn)，把累積投票制變?yōu)橐环N強(qiáng)制的表決手段就是一種很好的方法，這種情況下，股東大會(huì)或者公司章程就沒有權(quán)利來排斥這種制度，達(dá)到維護(hù)所有股東合法權(quán)益的目的。

其次，要完善股份回購制度。新的公司法中對(duì)公司連續(xù)五年盈利的標(biāo)準(zhǔn)做了一定的細(xì)化規(guī)定，但是某些情況下，異議股東可以故意的或者非故意的規(guī)避這種標(biāo)準(zhǔn)，不合理的將盈利做成虧損以此來降低稅率等方面的負(fù)擔(dān)，另一方面對(duì)中小股東也是很大的不利。因此本文認(rèn)為，公司法中應(yīng)明確規(guī)定異議股東的股份回購權(quán)，做到具體的規(guī)范股東回購的操作程序以此防止部分股東對(duì)其他股東利益的損害。

再次，公司法中應(yīng)明確規(guī)定公司解散程序和步驟。我國(guó)公司法中僅僅規(guī)定對(duì)股東提起的公司解散必須進(jìn)行嚴(yán)格的控制，但是規(guī)定過于模糊，對(duì)股東提起解散的一些情形并沒有嚴(yán)格的控制。這樣對(duì)于股東由于自身原因解散公司從而給其他股東以及中小股東帶來的損失無法避免。因此本文認(rèn)為公司法中應(yīng)明確規(guī)定中小企業(yè)解散的規(guī)定，對(duì)于所謂的“經(jīng)營(yíng)發(fā)生嚴(yán)重困難”等問題要做出嚴(yán)格的規(guī)定，這樣才能進(jìn)一步完善相關(guān)的解散律法，保護(hù)相關(guān)股東的權(quán)益。

最后，公司法中要完善股東的訴訟制度。例如可以在股東代表訴訟中加入具體的程序性法規(guī)，要把被告、名義被告的范圍規(guī)定明確，不僅僅指控股股東、監(jiān)事、董事，更重要的是要完善股東起訴的具體規(guī)定，要把股東起訴的范圍、具體的侵權(quán)行為都要有一個(gè)明確的規(guī)定。當(dāng)然，在不斷加大中小企業(yè)股東控訴權(quán)的基礎(chǔ)上，也要充分建立一項(xiàng)制度防止股東的訴訟權(quán)濫用，通過有效的手段避免對(duì)公司的惡意訴訟，使公司的利益危害降到最低。

可以說，一部公司法是否成功，最重要的檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)就是其對(duì)中小企業(yè)股東的保護(hù)水平。我國(guó)公司法中加大了對(duì)中小企業(yè)的股東權(quán)益維護(hù)法律方面的補(bǔ)充和修訂，對(duì)于中小企業(yè)的日常經(jīng)營(yíng)起到了積極作用，證明我國(guó)法律對(duì)中小企業(yè)的維護(hù)達(dá)到了一個(gè)很高的水平。但是我們不能夠忽視公司法中仍然存在的一些問題，因此我國(guó)要不斷地總結(jié)經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，不斷吸取國(guó)外優(yōu)秀的經(jīng)驗(yàn)，繼續(xù)完善公司法，充分地保護(hù)中小企業(yè)股東的合法權(quán)益。

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