席 勇
(重慶市長壽區煙草專賣局(分公司),重慶 401220)
市場凈化率是煙草專賣主管部門為了規范煙草專賣零售終端市場管理提出的概念,市場凈化率是經營戶是否守法經營的寫照,是衡量市場凈化水平的重要標尺,對于推進卷煙零售市場監管上水平,突破市場監管重點和難點具有重大現實意義。
煙草專賣零售許可證是廣大卷煙經營戶依法經營的重要法定依據,持證是合法經營卷煙的前提,所以持證客戶仍是當前卷煙市場監管的重點。因此,為準確把握各轄區市場監管動態,科學、合理地評價卷煙市場秩序,進一步提高卷煙市場的管控能力,制定卷煙市場凈化評價方法,科學合理地設置評價指標,是衡量當前卷煙市場管控能力迫在眉睫的一項重要任務,也是管理好卷煙市場的迫切要求。
為認真貫徹落實行業“卷煙上水平”的基本方針和戰略任務,切實增強卷煙零售終端市場監管能力,上級煙草專賣局一般都會向下級局提出加強卷煙零售終端市場監管工作的相關指導意見,明確規定卷煙零售終端市場監管的目標,一般特別提出市場凈化率量化考核指標。
從當前查處的案件來看,無證經營在各類違法案件中占有一定份額,嚴重擾亂了正常的卷煙市場經營秩序,是當前市場監管的難點,而要有效解決卷煙市場管理中的難點、熱點、焦點問題,建立符合實際的市場凈化評價機制,真實掌握各轄區對違法戶治理的狀況,對各單位卷煙零售終端市場管理工作質量進行準確評價,無疑是凈化卷煙市場,推動市場監管上水平,提高市場凈化率的重要途徑。
市場凈化率由于理論上的定義不同,所引申出的計算公式也就不一樣,筆者查閱相關資料,主要歸納為三種:
1)市場凈化率=持證經營率×25%+合法渠道進貨率×50%+市場占有率×25%[1]
2)市場凈化率=市場占有率×20%+持證經營率×20%+合法進貨率 ×60%[2]
3)市場凈化率=(抽查戶數-違法戶數)÷抽查戶數×100%
在解析上述1)、2)兩個市場凈化率的計算公式之前,首先應明確合法進貨率和市場占有率。合法進貨率=1-違法卷煙數量/合理供貨數,雖然合理供貨數有準確的營銷數據,但是查獲的違法卷煙數量顯然無法囊括區域內所有的違法卷煙數量,因此核算的合法進貨率的合理性便無法保證。市場占有率,也可稱為“市場份額”,即一個企業的銷售量(或銷售額)在市場同類產品中所占的比重。市場份額能直接反映企業所提供的商品和勞務對消費者和用戶的滿足程度,也能表明企業的商品在市場上所處的地位。因此,該市場凈化率公式存在定義不清晰、公式缺乏與時俱進機制、實際操作不具可操作性等不足.
而公式3)是在某一時點采用隨機抽樣統計方法為基礎,設置一定的抽樣標準,確定統計樣本即抽查戶數,在樣本范圍內通過檢查方對被檢查方轄區專賣市場核查等,認定違法戶數,據此推算出該轄區一定區域內的市場凈化情況。
第三種計算公式具有合理性和可操作性。在實際專賣考核中,由于時間和人力的限制,不可能對考核對象所轄零售戶進行全面的檢查,多半采取抽取一定數量的零售戶進行檢查的方式,因此在市場抽查中,只能原則上規定每次考核的戶數范圍、檢查方式、結果運用等具體操作規程。這樣才能避免抽查和市場凈化率的考核流于形式。
從公式3)可以看出,要準確地評價市場凈化程度,發揮市場凈化率對專賣市場的檢驗標尺作用,違法戶的界定無疑是一個不可或缺的重要環節。傳統意義上,“假、私”是顯而易見的違法戶,但隨著社會經濟的發展,一些隱性的無法或不宜直接認定為違法戶的違法經營行為日漸增多,比如零售戶是否亮證經營,是否在核定地點經營,是否是“一攤多證”或“一證多攤”。根據相關法律法規或者社會經濟發展進程,類似的違法行為的界定不能或者不宜“一步到位”,而應“區別”對待,才能正確把握和科學評價市場凈化的程度通過對涉及煙草專賣零售終端市場監管的法律法規和規章(不含地方性法規)的梳理,筆者基于“法定原則”將“違法戶”歸納為兩大類十一種情形。
行政許可后續監管類:1)零售戶無證經營;2)證照不符;3)零售戶擅自改變地點經營(未在核定地點經營的);4)零售戶超過許可證核定期限經營(有效期限屆滿未延續的);5)非法轉讓煙草專賣許可證的;6)零售戶擅自停(歇)業;7)涂改、偽造、變造的煙草專賣許可證的;8)煙草專賣許可證變更、注銷手續。
經營行為監管類:1)零售戶非法銷售假冒、走私卷煙;2)未在當地煙草專賣批發企業進貨;3)零售戶非法收購、倒買倒賣、無證批發卷煙。
筆者基于上述所列十一種情形,以市場監管抽查方式,對如何科學判斷“違法戶”,提出兩種認定法,并以此提出監管對策。
1)證照不符
辦理工商營業執照雖然不是申請煙草專賣零售許可證的前置程序,但是,依據煙草專賣法律法規相關規定,持有與許可證信息一致的工商營業執照卻是從事煙草專賣零售業務的必要條件,因此,對于實踐中出現的工商營業與許可證相關信息如持證人信息、經營地址等要素不一致的情形,是與煙草專賣零售許可證“證照相符”原則相違背的,在認定上可以直接認定屬于違法戶。
監管對策:要充分利用許可證有效期限屆滿辦理延續為契機,必須要求客戶提供與許可證持證人相一致的工商營業執照,否則,不予受理延續申請,只有這樣才能促使許可證持證人到工商管理部門去重新辦理工商營業執照。
2)超過許可證核定期限經營
《煙草專賣許可證管理辦法》第二十八條明確規定,煙草專賣零售煙草專賣零售許可證的有效期限最長不超過5年。從事煙草專賣零售業務的企業、法人或自然人必須在許可證的核定期限內經營,超過核定經營期限的自然直接認定為違法戶的界定范圍。
監管對策:隨著對煙草專賣零售許可證定期延續工作的常態化,專銷部門要零售許可證延續工作結束后的短時間內,通過月例會形式,把應來申請延續而未來申請延續的具體情況進行分類,按不同情況進行分別處理。可以嘗試先采用停止供貨的經營行為的處理,如果許可證持證人仍無反映,再采用注銷許可證的行政行為。
3)零售戶非法銷售假冒、走私卷煙
假、私煙不僅擾亂正常的專賣市場秩序,而且還造成政府稅收流失,銷售假、私煙草專賣品的,毋庸置疑可以直接認定屬于違法戶。
4)未在當地煙草專賣批發企業進貨
從當地煙草專賣批發企業進貨是持有煙草專賣零售許可證主體的權利,也是其一項法定義務。特別是各地實行打(噴)碼到條包技術手段后,為煙草專賣管理部門依法行政提供了科學依據,因此,對于市場抽查發現有客戶與客戶之間相互調劑所形成的竄碼,應當直接認定為違法戶。
此外,對于市場檢查中所發現的零售戶擅自停(歇)業、涂改、偽造、變造的煙草專賣許可證,以及零售戶非法收購、倒買倒賣、無證批發卷煙行為都應該直接認定屬于違法戶。
《中華人民共和國行政處罰法》第四條第二款規定,實施行政處罰必須以事實為依據,與違法行為的事實、性質、情節以及社會危害程度相當;第五條規定:“實施行政處罰,糾正違法行為,應當堅持處罰與教育相結合,教育公民、法人或者其他組織自覺守法。”公正原則、處罰與教育相結合的原則告訴我們,行政處罰的根本目的是教育、督促公民、法人或者其他組織自覺守法,維護公共利益和社會秩序。
基于本法的立法宗旨,以下違法行為應該根據煙草專賣行政執法實踐,把市場抽查發現的問題與該局日常對零售終端市場監管工作結合起來,科學合理地定性。
1)無證經營,本年內已經依法查處的除外
煙草專賣零售許可證是一種依法申請的行為,必須在向有關煙草專賣行政主管部門申請煙草專賣零售許可證,取得相應的經營資格后,公民、法人或者其他組織方可從事煙草專賣零售業務。《煙草專賣許可證管理辦法》第四十四條規定,公民、法人或者其他組織未領取煙草專賣許可證擅自從事煙草專賣品生產經營活動的,煙草專賣行政主管部門應當依法查處。從此角度出發,無證經營無一例外屬于違法戶。但是,由于許可證的取得需符合一定的條件,包括申請人的資信、與最近零售客戶的間距、擬從事卷煙的經營業態等。以筆者所在的重慶市長壽區為例,本區煙草制品零售點合理布局上,對間距做了明確規定:城區主干道和繁華商業區不低于60米,次干道不低于80米,背街小巷不低于100米。對場鎮和農村零售點的間距也有明確的規定。實踐中,有一部分申請因為不符合條件而無法獲得許可,無證經營現象由此出現。雖然無證經營戶會給臨近持證戶造成一定的影響,但是社會危害性輕微,在當年已被當地工商管理部門或者煙草專賣行政主管部門依法查處過的,不宜將其納入考核的范圍。
2)辦理煙草專賣許可證變更、注銷手續,經書面通知責令改正,在責令改正期限內的
煙草專賣零售許可證經營持證人地址沒有發生實質性改變,持證人姓名有漏字、別字等需要更正的;或者不打算繼續經營煙草專賣零售業務的,應向依照法律法規向煙草專賣行政主管部門提出申請。市場檢查中,對應申請變更或注銷的煙草專賣零售許可證應向發責令整改通知書,未過整改期限的,煙草專賣行政主管部門不宜界定為違法戶。
3)未在核定地點經營,下整改令后未超過五日整改期的
《煙草專賣許可證管理辦法》第二十九條規定:取得煙草專賣許可證的,應當按照煙草專賣許可證的許可范圍和有效期限依法生產和經營煙草專賣品。這里所指的許可范圍應當包含核定地點。
因此對未在核定地點的違法行為進行處罰的前置程序是責令整改通知書的發放和五日期限已滿仍未改正。所以,已下責令整改通知,未超過五日的,市場檢查過程中暫不能以違法客戶認定。
監管對策:實踐中,對于未在核定地點經營違法行為的界定,需要重點把握對“一證多攤”行為的準確定性問題?,F舉例說明,甲持有的煙草專賣零售許可證核定地點在A,現在甲的丈夫乙在另一個地方B(該地未辦理煙草專賣零售許可證)也經營一個煙攤,平時由甲乙輪流照看。經查,甲的丈夫乙經營的卷煙皆是甲從煙草公司進購的。此時,對乙在B地卷煙經營行為應該如何定性?是認定乙構成無煙草專賣零售許可證經營卷煙零售業務(下簡稱無證經營),還是認定甲構成未在煙草專賣零售許可證核定地點經營卷煙零售業務(下簡稱未在核定地點經營)的違法行為?
首先,從兩種違法行為的構成要件上來看,前者指的是未取得煙草專賣零售許可證但從事了應當取得許可證所能從事的零售經營業務的行為。后者指的是具有經營煙草專賣零售業務的資格,但是未在核定地點經營的行為。其次,從煙草專賣零售許可證的性質上來看,該證具有人、證、地的統一性,即持證人(家人或其雇傭的人)必須在煙草專賣零售許可證核定的經營地點經營,進購的卷煙必須與該證編號相符。從此角度出發,煙草專賣零售許可證具有人、證、地的唯一性,任何兩個要素的不對應都可能構成違法行為。以本案為例,甲持有煙草專賣零售許可證,核定地點為A,則甲(其家人或其雇傭的人)必須在核定地點A以甲名義從當地煙草專賣批發企業進購卷煙,在A以外其他任何地點經營卷煙的行為都屬于未在核定地點經營。
因此,對于“一證多攤”的問題,我們要辯證地分析對待,一般情況下,應以未在核定地點經營來定性并處罰。對“一證多攤”的違法行為的準確定性,并且便于煙草專賣主管部門能夠依法行使吊銷煙草專賣零售許可證的行政處罰權,能從根本上解決“一證多攤”的難題,是破解“一證多攤”的治本之策,有利于加快市場凈化進程的步伐。
4)非法轉讓煙草專賣許可證的,已經責令整頓的或者煙草公司已與持證人簽有“服務協議”的暫時除外
《煙草專賣許可證管理辦法》第十五條規定,買賣、出租、出借或者以其他形式非法轉讓煙草專賣許可證的,發證機關可以責令持證人暫停煙草專賣業務,進行整頓,直至取消其從事煙草專賣業務的資格。
若出現類似的情形,當地煙草專賣行政主管部門應首先調查確認?,F舉例說明,張三具有煙草專賣零售許可證,后將核定的經營地址出租給李四。張三沒有申請注銷許可證,李四繼續用張三的許可證經營煙草制品零售業務。期間,張三與煙草公司簽訂的送貨服務協議依然在有效期內,煙草公司送貨人員將以張三名義訂購的卷煙送到張三許可證核定經營地址即李四所在處。后煙草專賣行政主管部門接到張三出租煙草專賣零售許可證的舉報。該主管部門決定立案調查。
本案中,如果調查證明煙草專賣零售許可證核定經營地點的持證人已經發生了實質變更,張三并沒有申請注銷煙草專賣零售許可證,李四亦沒有申請煙草專賣零售許可證,構成違法已是必然。但是在確定違法之前,當地煙草公司應先終止委托送貨協議,停止批發卷煙。煙草專賣行政主管部門執法人員應發責令整改通知書,給予一定的整改期間。在整改期間內,不宜以違法客戶來認定。
市場凈化率指標運用的科學與否,直接關系到終端市場監管體系的建設,關系到專賣管理工作水平和市場經營秩序??茖W合理的市場凈化率指標是維護國家利益和消費者利益,推動“卷煙上水平”的重要保障。因此,在操作層面,只有首先對違法客戶予以準確定性,才能準確掌握市場凈化率這一檢驗專賣市場凈化程度的標尺。
[1]天涯問答.卷煙市場凈化率怎樣計算[EB/OL].(2009 -09 -02).http://wenda.tianya.cn/question/57930e4551695ce2.
[2]陳育南.如何就市場凈化率進行考核[EB/OL].(2009-03 - 16).http://www.tobaccochina.com/business/manage/stratagem/20093/200931483552_349383.shtml.