我國上市公司獨立董事制度問題與對策

□文/韋雪嬌

（蘇州大學東吳商學院 江蘇·蘇州）

一、引言

公司治理是一個具有重要理論意義和實踐意義的研究課題。公司治理問題的出現與股份公司所有權與經營權分離有著相當緊密的聯系。隨著社會的發展，股份公司在世界范圍內得到了空前的發展，公司治理問題也就成了世界各國都遇到的難題。在公司治理研究中，所涉及的問題涵蓋了廣義公司治理所包含的各個方面，其中一項就是董事會的內部結構。在關于董事會的內部結構的討論中，實務界普遍認為上市公司應該包含大多數的獨立董事，他們認為監管管理層是董事會的主要任務，而只有獨立董事才能更好地執行這一任務，內部董事為主的董事會只會是管理層權力的額外保障的設置。

20世紀九十年代末，我國開始引入并逐步完善了獨立董事制度。1997年證監會發布了《上市公司章程指引》，開始引進獨立董事制度，不過建立獨立董事制度只作為“選擇性條款”。1999年，國家經貿委和證監會聯合發布了《關于進一步促進境外上市公司規范運作和深化改革的意見》的文件，要求H股公司應有兩名以上的獨立董事，兩名以上的獨立董事可提議召開臨時股東大會。2000年，上海證券交易所發布的《上市公司治理指引（草案）》中明確指出上市公司至少應擁有兩名獨立董事，且獨立董事至少應占董事總人數的20%。中國證監會于2001年開始在上市公司和基金公司內部大力推行和完善獨立董事制度。2001年8月16日，證監會又發布了《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》的通知，規定在2003年6月30日前，上市公司董事會成員中應當至少包括1/3的獨立董事。這一系列的文件為獨立董事的實行奠定了制度基礎。

但是，獨立董事制度在我國上市公司中已實施十幾年的時間，其執行效果如何，是否有效提高了公司治理質量，以及如何才能使其真正地發揮作用，這些問題至今仍然是一個未解之謎。本文將分析我國獨立董事制度存在的問題，并據此提出改善上市公司獨立董事制度的建議。

二、獨立董事的含義及其作用

（一）獨立董事的含義。獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其他職務，并與公司沒有任何可能嚴重影響其做出獨立判斷的交易或關系的董事。中國證監會于2001年頒布了《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》（以下簡稱《指導意見》），根據該文件的規定，上市公司應當建立獨立董事制度。上市公司獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關系的董事。

（二）獨立董事的作用。獨立董事的作用主要有監督公司經營管理、提高公司績效、保護股東權益等幾個方面。

1、獨立董事對公司經營管理的監督作用。作為獨立董事，必須對公司的重要決策進行審查，以符合實際又相對較高的標準來監督評價公司的管理層，保證公司正常有效運作且不違反有關的監管要求和標準。同時獨立董事還需要保證讓股東能夠充分了解他們所關注的問題的有關信息，并判斷公司是否達到了雇員、債權人、社會等其他主要利益相關者的預期。

2、獨立董事對提高公司績效的作用。獨立董事作為一名外部董事，具備一定的獨特技能和經驗，可以為公司增加價值，也能夠為公司帶來外部的新思想，為公司注入活力。一名合格的獨立董事能夠利用其專業知識為公司帶來新信息、新思想、新技能，幫助公司更廣泛地接觸其他行業、金融市場、政府和新聞媒體。由于他們具有獨立性，與公司沒有太大的利益牽連，所以能夠對公司的計劃和績效提供更為客觀、理性的觀點，幫助管理層識別機會、預期潛在的問題、制定適合的發展戰略。

3、獨立董事對保護股東權益的作用。設立獨立董事的一大目的就是保護股東的權益，特別是中小股東的權益。獨立董事通過對公司管理層行為進行監督，并代表公司中小股東對公司的經營決策進行投票，能夠保證公司的投融資決策是經過客觀、詳細的論證后做出的，保證公司的所有活動都以增加股東價值、避免公司資產貶值為目的，保證董事會與管理層之間的信息傳遞準確、及時、完整，從而保護公司和股東的財產不受侵犯或濫用。

獨立董事制度是解決公司代理問題的一種創新方法，最初設置獨立董事制度的目的是為了更好地監督管理者的行為，為股東利益服務，實現公司價值最大化。然而，這個新興事物從誕生到現在，理論界對其評價褒貶不一。20世紀九十年代后期以后，獨立董事制度的重要性在各國得到了廣泛關注和完善。目前之所以會出現不一致的結論，也是因為目前獨立董事制度可能存在缺陷，還需進一步完善。所以，對于獨立董事制度，我們還需進一步的研究。

三、獨立董事制度實施中存在的問題

從我國目前的實踐情況來看，上市公司在運用獨立董事這一制度方面的情況并不理想，并未取得期望中的效果，仍然停留在表面的層次上。具體來說，主要存在以下幾個問題:

（一）獨立董事大部分缺乏實際管理經驗，且時間精力不夠。通過查閱上市公司獨立董事信息筆者發現，目前擔任獨立董事的絕大部分都是學者、教授之類的理論界的杰出人才，有過管理實踐經驗的人并不多。學術型的獨立董事雖然可以給上市公司帶來一些建設性意見，但是有限的精力致使他們對任職公司不能給予足夠的注意力，且又缺乏實踐經驗，從而不能全面、及時、有效地對任職公司進行監督。此外，公司業務的日趨復雜與專業化，更使得他們沒有時間對上市公司進行深入的了解。大部分獨立董事如果感覺到職權行使困難或者感覺難以把握，在不違反法律法規的情況下，他們往往選擇睜一只眼閉一只眼，實在覺得過不下去就傾向于辭職，而不是強行行使職權。

（二）獨立董事獨立性不強。目前，我國上市公司的獨立董事基本上是由大股東提名，經股東大會選舉產生。盡管按照證監會規定，董事會、監事會單獨或者合并持有1%以上的股東都可以提名獨立董事候選人，并需股東大會選舉決定，但我國目前大多采用一股一票的方式，這就為大股東控制獨立董事提供了可能。既然是大股東提名并選舉讓做這個獨立董事，那么獨立董事在行使職權之時自然也會迫于大股東的壓力或多或少為大股東的利益做考慮。如此，獨立董事就很難形成對大股東的有效監督，中小股東利益的保護也就無從談起。此外，目前獨立董事的薪酬是由股東大會審議決定的，薪酬也是由任職公司發放的，那么獨立董事的獨立性也就會遭外界的質疑。

（三）缺乏相關法律支持。現有的《公司法》、《證券法》等法律沒有給真正意義上的獨立董事以存在的空間和條件。現有的僅僅是證監會發布的《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，但是《指導意見》在法律體系中并沒有法律地位，在新《公司法》中也僅僅是規定“上市公司設立獨立董事，具體辦法由國務院規定”。我國目前的法律沒有賦予獨立董事特殊表決權，人數也不占優勢，屬于弱勢群體，很難從根本上與公司內部董事制衡。獨立董事在做決策時，由于缺乏法律的保護和約束，更多時候就會選擇中立，不發表太多意見，如此，獨立董事也就成為擺設。

（四）獨立董事的激勵不充分，激勵制度和約束制度都存在缺陷。如果要求獨立董事積極工作并以法律責任來監督他們，就應該讓他們獲得與其承擔的義務和責任相對應的報酬。但是，真正如此實行的話，獨立董事的報酬更是將其陷入一種尷尬境地:激勵越不充分，就越缺乏動力來工作，激勵越充分，就越不獨立。目前，我國獨立董事的薪酬基本上都是固定薪酬制，獨立董事不管做得如何，都可以拿到這些薪酬，那么他們在工作中就會缺乏動力。同時，由于沒有相應的獎懲機制，獨立董事也就缺乏一定的約束。

四、完善上市公司獨立董事制度

（一）建立專業的獨立董事市場，培養更多的專業型獨立董事。我國獨立董事一般為學者及企業家，且學者占大多數，他們要么沒有豐富的實踐經驗，要么工作很繁忙，獨立董事資源嚴重缺乏。獨立董事職業的特點，要求獨立董事應該具備財會、管理、法律等專業知識，最好具有實際企業管理、運作經驗，能夠參與到董事會工作的全過程中。選擇享有聲望的公司經理人員作為獨立董事可以增強其履行職能的有效性，他們的意見往往會更加受到同事及其他董事的尊重而發揮作用。但是，現階段由于我國市場經濟制度建立的時間還不長，經理市場的發育尚處于起步階段，企業家資源奇缺。獨立董事花在上市公司的時間非常少，當其履行職責時，常會遇到信息不足、專業知識匱乏等障礙。因而，如何花較少的時間來幫助獨立董事了解自己的職責，熟悉相關的法律法規，如何行使自己的職權等相關事項顯得非常重要。鑒于此，我們可以通過獨立董事職業化，使得有些人以擔任獨立董事為職業。同時，我們也可以進行專業的獨立董事培訓。發展中國家引入獨立董事制度所面臨的共同挑戰之一，是缺乏合格的獨立董事人才。因此，我們應該動員社會各界力量如大學、研究機構等，舉辦多層次、多形式的培訓。另外，現有的獨立董事因為沒有一個統一的機構，也是獨立成體，缺少相互交流的機會。證券管理部門雖然有審核和認證的權利，但面對如此多且分散的獨立董事也是力不從心，難以管理。為了更好地管理獨立董事，培育更多的獨立董事人才，成立例如獨立董事協會之類的獨立董事的自律性機構迫在眉睫。

（二）加快獨立董事法制建設及機構建設，從制度上保證獨立董事的獨立性。從國外的經驗看，一般都在《公司法》和《證券法》中明確規定了獨立董事的地位和作用，然后落實到交易所的上市規則中。但是，在我國關于獨立董事的構成以及在董事會中的比例要求是由中國證監會發布的，證監會發布的《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》在法律體系中并無法律地位。在新《公司法》中也僅僅是規定“上市公司設立獨立董事，具體辦法由國務院規定”。但獨立董事在董事會中所占比例以及獨立董事的任職對象、責任及義務都沒有具體的法律規定，公司設立獨立董事也主要只是參照證監會的《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》中在2003年6月30日前，上市公司董事會成員中應當至少包括三分之一獨立董事的規定。但這一規定并不具有法律地位，因此必須盡快將這些規定上升至法律地位，并且要在法律中明確界定獨立董事的形成、利益、任失職等情況，使得獨立董事有法可依、執法必嚴，從而提高獨立董事的獨立性。

同時，目前獨立董事缺乏獨立性的原因在于獨立董事是控制在大股東或是董事手中的，所以我們可以建立一個專門的獨立董事機構來為上市公司提供獨立董事人選，供股東大會投票選擇，同時，獨立董事的考核以及薪酬的發放都獨立于企業。企業繳納一定的費用給該機構，由該機構來對獨立董事進行考核并發放薪酬。這樣，獨立董事就可以從經濟上獨立于上市公司，從而增強了獨立董事的獨立性。

（三）建立健全獨立董事激勵和約束機制。一般來說，獨立董事的激勵機制包括薪酬激勵機制與聲譽激勵機制。薪酬機制中，過低的薪酬會使獨立董事在公司決策過程中沒有動力，缺乏積極性；或者由于承擔的責任與所獲收益不成正比而萌生退意。過高的薪酬又會使獨立董事在經濟上過于依賴公司管理層而喪失其獨立性。聲譽機制則是來源于獨立董事本身對于名譽的看重。獨立董事作為專業人士，一般都比較重視自身的聲譽。一方面擔任獨立董事的人往往是各領域的成功人士，這些人比較珍惜已有的榮譽以及別人對他們的尊敬；另一方面獨立董事如果在上市公司中表現出應有的獨立與客觀性，有效地保護了中小股東的利益，無形之中也會提升其自身形象，提高了其在上市公司中的地位。反之，若獨立董事在決策和管理中，與公司的大股東和管理者串通合謀，侵害中小股東和公司的利益，喪失獨立性，那么他必將受到社會輿論的譴責。所以，我們有必要建立一個獨立董事激勵考評機制，來為獨立董事的薪酬激勵建立一個標準，將獨立董事的薪酬與其工作時間、行使職責的風險與責任、工作業績的考核情況掛鉤，同時也可以嘗試建立一個獨立董事數據庫，將獨立董事們的監管業績、業內評價以及個人專業優勢等建成檔案數據庫，供上市公司在選擇獨立董事之時作為參照。

建立獨立董事的約束機制則主要是從法律的約束和市場約束兩方面進行。法律約束就是要對獨立董事參與公司決策或者是董事會議案的一些表決情況進行詳細的記錄，供以后隨時查閱。市場約束實際上是與獨立董事的聲譽激勵機制相通的。信譽優良、監管績效較好的獨立董事就會有較好的市場，從而形成買方市場；信譽差、能力不夠的獨立董事相反就會被市場排斥，如此對其個人發展自然也會造成負面影響。

（四）完善上市公司內部信息環境，建立有效的溝通機制。在一般情況下，獨立董事只能依靠公司的經營管理層來獲得公司的經營信息，在某些事情上的知情權以及工作時間不能得到必要的保證。因此，我們應該建立一個更加完備和透明的信息披露制度，使得獨立董事可以便捷、準確、完備地獲取企業相關信息。與此同時，我們還要建立一個有效的溝通協調機制。獨立董事作為董事會的成員，可以通過表決權的行使直接對公司的決策過程形成有效的監督，表現為事前監督和事中監督。當獨立董事發現公司問題時，要能及時與相關人員進行溝通、協調以解決問題。同時，作為事后監督的監事會有時也會與獨立董事對某一共同事件的監督出現職權范圍重疊的情況，兩者應互相交流，不斷協調，二者有效的溝通將使得監督的職能得到充分發揮。

五、結語

在經濟全球化的背景下，世界各國的公司治理機制已經開始出現了一種趨同的變化。中國證監會于2001年發布了《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，正式將起源于英美的獨立董事制度引入我國。但由于相關法律法規的缺失和我國特有的政治、經濟體制及社會環境的影響，其實施的效果并不理想。我國引入獨立董事是完善我國上市公司治理的一個重要步驟，但這并不能夠解決公司治理中的所有問題，要徹底解決我國公司治理中的問題，還有賴于其他配套制度以及整個法制環境的改善。同時，我國的獨立董事制度本身就存在許多缺陷，所以它的引入并未達到預想中的效果。所以，我國獨立董事制度的完善不僅要從其內部制度、董事會結構、激勵機制、約束機制等制度來改革，還要從外部市場、環境以及相關法律等方面進行配套的建設，從而把我國的獨立董事制度發展成真正能有效提高公司績效的制度。

[1]中國證監會.關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見.2001.8.16.

[2]劉樹清.上市公司獨立董事制度的實施問題研究.知識經濟，2009.8.

[3]陳曉明，郭廣輝.從路徑依賴看我國獨立董事制度的完善.學問（下），2009.3.

[4]李君毅，張序.中國獨立董事制度研究現狀及特點.財會通訊·綜合（下），2009.1.

[5]盧溢洪，劉祿凱.國內外獨立董事研究綜述.生產力研究，2009.1.

[6]李冬焱.關于我國上市公司獨立董事制度的幾點思考.管理與財富，2008.11.

[7]周娟.獨立董事制度相關問題研究述評.財政監督，2008.2.

[8]趙黎明，宋蕊.上市公司獨立董事比例選擇研究.河北學刊，2008.1.

[9]龔春艷.對我國國有企業公司治理及獨立董事制度的認識和反思.時代經貿，2007.9.

[10]徐欣.獨立董事制度研究述評.西部財會，2007.6.