淺析《招標投標法實施條例》對投標保證金的規定

【摘 要】 招標投標法實施條例出臺后，社會上對條例的理解眾說紛紜。筆記就實施條例中投標保證金的相關規定進行了深入淺出的解析，便于相關人士學習和應用。

【關鍵詞】 投標保證金 實施條例

1. 實施條例出臺的背景

招投標制度是社會主義市場經濟體制的重要組成部分。《招標投標法》頒布12年來，我國招投標事業取得了長足發展，招投標市場不斷壯大，行政監督管理體制逐步完善，招投標制度日趨完備，對規范招標投標活動，優化資源配置，提高采購質量效益，預防懲治腐敗，發揮了重要作用。隨著實踐的不斷發展，招投標領域出現了許多新情況、新問題。一些依法必須招標的項目規避招標或者搞“明招暗定”的虛假招標；有的領導干部利用權力插手干預招標投標活動，搞權錢交易，使公共采購領域成為腐敗現象易發、多發的重災區；一些招標投標活動當事人相互串通，圍標串標，嚴重擾亂招標投標活動正常秩序，破壞公平競爭；有的專家評標不公正。

黨中央、國務院對解決當前招投標領域突出問題高度重視，要求完善政策措施，堵塞制度漏洞。2006年啟動《中華人民共和國招標投標法實施條例》的立法調研，起草，論證，歷時6年，國務院2011年11月30號審查通過，第613號令發布，2012年2月1日起施行。這是落實中央部署、完善社會主義市場經濟體制、促進公平競爭、預防和懲治腐敗的一項重要舉措。

2. 《招標投標法實施條例》對投標保證金的規定

《招標投標法實施條例》第二十六條：

招標人在招標文件中要求投標人提交投標保證金的，投標保證金不得超過招標項目估算價的2%。

投標保證金有效期應當與投標有效期一致。

依法必須進行招標的項目的境內投標單位，以現金或者支票形式提交的投標保證金應當從其基本賬戶轉出。 招標人不得挪用投標保證金。

3. 相關法規對投標保證金的規定

《工程建設項目施工招標投標辦法》（七部委30號令）第三十七條規定：招標人可以在招標文件中要求投標人提交投標保證金。投標保證金除現金外，可以是銀行出具的銀行保函、保兌支票、銀行匯票或現金支票。

投標保證金一般不得超過投標總價的百分之二，但最高不得超過八十萬元人民幣。投標保證金有效期應當超出投標有效期三十天。

《工程建設項目勘察設計招標投標辦法》（八部委2號令）第二十四條規定：招標文件要求投標人提交投標保證金的，保證金數額一般不超過勘察設計費投標報價的2%，最多不超過10萬元人民幣。

《工程建設項目貨物招標投標辦法》（八部委27號令）第二十七條規定：招標人可以在招標文件中要求投標人以自己的名義提交投標保證金。投標保證金除現金外，可以是銀行出具的銀行保函、保兌支票、銀行匯票或現金支票，也可以是招標人認可的其他合法擔保形式。

投標保證金一般不得超過投標總價的百分之二，但最高不得超過八十萬元人民幣。投標保證金有效期應當與投標有效期一致。

投標人應當按照招標文件要求的方式和金額，在提交投標文件截止之日前將投標保證金提交給招標人或其招標代理機構。

投標人不按招標文件要求提交投標保證金的，該投標文件作廢標處理。

4. 《招標投標法實施條例》規定解析

投標保證金作為投標人隨投標文件一同遞交給招標人的一定形式、一定金額的投標責任擔保，對于約束投標人隨意撤回投標文件、中標后不簽約合同，防止投標人為了中標弄虛作假、串標圍標，保障招投標活動的市場秩序具有積極的意義，但實踐中投標保證金還存在許多問題，

條例在第二十六條、第三十條、第三十一條、第三十五條、第四十條、第五十七條、第六十六條、第七十四條共八條體現了投標保證金的規定，其中對限額、有效期、轉出帳戶、利息返還、中途退出投標的投標人的保證金返還等作出了新的規定。

相對本條的規定，《招標投標法》并未作出任何關于投標保證金的規定，而是由部門規章作出了補充性的規定。

從上可以看出條例本條的規定對于投標保證金帶來了以下一些變化：

（1）取消了上限的限制

相對部門規章中規定的工程施工、貨物80萬元，勘察設計10萬元投標保證金的上限，條例沒有設置，且保證金收取的基準價即項目估算價一般本身高于投標人的投標價，今后，上不封頂的幾百萬元、上千萬元的投標保證金將合法出現，投標人的負擔和風險將增加許多。

（2）計算基準價發生了變化并更具有實踐操作性

條例以招標人的項目估算價的2%計取上限，而部門規章以投標的投標報價的2%計取，這種計算方法更加具有實踐操作性，因為項目估算價本身是一個較為固定的值，比如以概算為依據，招標前的初步設計中就已經確定了，而投標報價因投標人不同而不同，且數值往往在臨近開標才能確定，如果投標人以報價的2%作為投標保證金提交的數值會造成各個投標人提交的保證金數值不一樣，也容易從保證金的數額反算到投標人的報價，而保證金本身在投標文件之前到達，不利于投標報價在開標前的保密。

（3）投標保證金有效期發生了變化

工程建設項目施工招標投標辦法》（七部委30號令）將投標保證金有效期規定為超出投標有效期三十天，《工程建設項目貨物招標投標辦法》（八部委27號令）將投標保證金有效期規定為與投標有效期一致，《工程建設項目勘察設計招標投標辦法》（八部委2號令）未作規定，而條例統一為與投標有效期一致。

（4）投標保證金轉出帳戶作出了基本帳戶的限制性規定

根據《人民幣銀行結算賬戶管理辦法》的規定，單位銀行結算賬戶按用途分為基本存款賬戶、一般存款賬戶、專用存款賬戶、臨時存款賬戶。其中基本存款賬戶是存款人的主辦賬戶，一個單位只能開立一個，用于存款人日常經營活動的資金收付及其工資、獎金和現金的支??；一般存款賬戶用于辦理存款人借款轉存、借款歸還和其他結算的資金收付，該賬戶可以辦理現金繳存，但不得辦理現金支??；專用存款賬戶用于辦理各項專用資金的收付；臨時存款賬戶用于辦理臨時機構以及存款人臨時經營活動發生的資金收付。

根據上述辦法規定和投標保證金可以看出，投標保證金從哪個帳戶轉出該辦法并未作出限制性規定，正是因為如此，投標保證金可以不受限制地從基本帳戶以外的帳戶轉出，在一定程度為串標圍標提供了可乘之機，因為相比基本存款帳戶（一個單位僅有一個，帳戶所在地一般為公司法定住所即公司主要辦事機構所在地，公司總部直接監管），一般存款賬戶、專用存款賬戶、臨時存款賬戶來說，更容易開具，更不容易監管。

條例對投標保證金必須從基本帳戶轉出的規定更加真實體現投標人的投標意圖，對于減少串標圍標的可能具有積極的意義，但需要注意的是，本條僅對現金或者支票形式提交的投標保證金要求從基本賬戶轉出，這就意味著以銀行保函形式提交的投標保證金可以從其他帳戶辦理；另外，投標保證金從基本帳戶轉出僅限境內投標單位，考慮到與國際接軌，境外單位銀行帳戶并無基本帳戶之規定，條例未作出限制性規定。

（5）對挪用投標保證金作出了限制性規定

投標保證金作出為每一個投標人在遞交投標文件前提交的責任擔保，動輒以每一標段幾十萬元、合計金額上億元，期限一般短則二三個月，長則半年以上，投標保證金常被招標人挪作定期存款、當作開工預付款付給中標人，甚至被抽逃用作其他非法目的，這一限制性規定對于限制招標人挪用投標保證金具有積極的意義，但遺憾的是，條例并沒有對挪用投標保證金的行為作出處罰的規定。

小結

實施條例對實踐中投標保證金存在的問題做了有針對性規定，解決了，投標保證金制度執行中存在的問題，值得推廣宣傳學習。

參考文獻：

[1] 陳天福.淺析建設工程投標保證金制度[J]， 建筑市場與招標投標，2011(04).

[2] 田文水，楊志勇，王志磊，王鋒.工程招投標過程中保證金提交形式的探討[J]，水利經濟，2005(04).

（作者單位：劉淑云，墾利縣水利局；劉洪昌，山東新匯建設集團）