淺析作品的獨(dú)創(chuàng)性

[摘 要]獨(dú)創(chuàng)性是判斷作品是否擁有著作權(quán)的最根本要件。對(duì)于演繹作品而言，其表現(xiàn)形式是否和已有作品擁有完全的本質(zhì)的區(qū)別，是看其是否具備獨(dú)創(chuàng)性的基本條件。擁有獨(dú)創(chuàng)性的演義作品是著作權(quán)法所保護(hù)的作品之一。

[關(guān)鍵詞]獨(dú)創(chuàng)性 演繹作品

2012年夏，杭州某公司以山西某公司侵犯侵害其絲綢作品圖案的著作權(quán)為由，將對(duì)方訴至法院。而山西公司則認(rèn)為，該圖案系知名壁畫(huà)，眾所周知，不存在著作權(quán)，因此不構(gòu)成侵權(quán)。那么，將公知的壁畫(huà)圖案制作成絲綢畫(huà)，能否獲得著作權(quán)呢？

在《伯爾尼公約》第1條中，將作者對(duì)其文學(xué)藝術(shù)作品所享有的權(quán)利稱為著作權(quán)。我國(guó)著作權(quán)法也以上述為概念，《著作權(quán)法》第三條指出：“本法所稱的作品，包括以下列形式創(chuàng)作的文學(xué)、藝術(shù)和自然科學(xué)、社會(huì)科學(xué)、工程技術(shù)等作品：（一）文字作品；（二）口述作品；（三）音樂(lè)、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品；（四）美術(shù)、建筑作品；（五）攝影作品；（六）電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品；（七）工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品；（八）計(jì)算機(jī)軟件；（九）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品。”此外，《著作權(quán)法》第四條、第五條規(guī)定了不享有著作權(quán)的情形，如禁止出版、傳播的作品，法律，時(shí)事新聞，公式等，沒(méi)有著作權(quán)。《著作權(quán)法實(shí)施條例》第二條“著作權(quán)法所稱作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。”總結(jié)上述規(guī)定，可以得出要享有著作權(quán)，必須滿足“獨(dú)創(chuàng)性、可復(fù)制性、合法性”這三個(gè)要素，這也是著作權(quán)的“三性”特征。

在著作權(quán)的“三性”特征中，獨(dú)創(chuàng)性是著作權(quán)特有的概念，也是判斷著作權(quán)的一個(gè)永恒的主題。國(guó)內(nèi)外知識(shí)產(chǎn)權(quán)界在法理層面、立法層面和司法實(shí)踐層面都普遍認(rèn)為：獨(dú)創(chuàng)性是一件作品受到法律保護(hù)并享有著作權(quán)的實(shí)質(zhì)要件。籠統(tǒng)的講，獨(dú)創(chuàng)性應(yīng)表現(xiàn)為作品的獨(dú)立完成而非進(jìn)行復(fù)制。但《著作權(quán)法》、《著作權(quán)法實(shí)施條例》等法律并沒(méi)有明確界定什么是獨(dú)創(chuàng)性，最高人民法院也未對(duì)此作出明確的解釋。正因?yàn)閷?duì)“著作權(quán)”概念的高度簡(jiǎn)化，以及缺乏對(duì)“獨(dú)創(chuàng)性”的法定解釋，導(dǎo)致在司法實(shí)踐中對(duì)著作權(quán)認(rèn)定造成因人而異的情況，形成模糊區(qū)。

目前比較普遍的觀點(diǎn)認(rèn)為，獨(dú)創(chuàng)性是指一部作品經(jīng)獨(dú)立創(chuàng)作產(chǎn)生而具有的非模仿性（非抄襲性）和差異性。一部作品只要不是對(duì)一部已有作品的完全的或?qū)嵸|(zhì)的模仿，而是作者獨(dú)立構(gòu)思的產(chǎn)物，在表現(xiàn)形式上與已有作品存在差異，就可以視為具有獨(dú)創(chuàng)性，從而視為一部新產(chǎn)生的作品，而不是已有作品的翻版。因此，獨(dú)創(chuàng)性具有以下幾個(gè)特點(diǎn)：

1.獨(dú)創(chuàng)性是針對(duì)作品的表現(xiàn)形式而言的，不涉及作品內(nèi)容的深淺、思想的好壞等，只要其表現(xiàn)形式不同于已有的作品，就具有獨(dú)創(chuàng)性；

2.獨(dú)創(chuàng)性并非思想、內(nèi)容的完全獨(dú)創(chuàng)，新作品可以使用已有作品的思想、內(nèi)容信息、創(chuàng)作手法等，只要新作品不是對(duì)已有作品進(jìn)行完全的或?qū)嵸|(zhì)的模仿，與已有作品存在差異，就具有獨(dú)創(chuàng)性；

3.獨(dú)創(chuàng)性不限于原始作品，翻譯、改編、匯編、整理、注釋已有作品而產(chǎn)生的演繹作品，雖然不是完全獨(dú)立創(chuàng)作的作品，但仍是經(jīng)過(guò)了一定的創(chuàng)作，包含著作者的構(gòu)思，因此也具有獨(dú)創(chuàng)性。

筆者以為：已有的作品不具有排他性，是可以成為他人再創(chuàng)作的源泉的。任何一部作品都不是憑空產(chǎn)生的，從某種程度上來(lái)說(shuō)，都會(huì)受到其他在先作品的啟發(fā)，并進(jìn)行一定程度的參考和借鑒。只要新作品能體現(xiàn)出作者在智力投入活動(dòng)過(guò)程中所表現(xiàn)出該作者獨(dú)特的藝術(shù)思想、創(chuàng)作觀念和表現(xiàn)風(fēng)格，并同原作品相比產(chǎn)生了質(zhì)的變化，那么新作品是具備獨(dú)創(chuàng)性的，擁有著作權(quán)。

當(dāng)杭州公司以公知的壁畫(huà)作為模型制作絲綢作品時(shí)，將圖形從石壁上移到絲綢上，其制作手法和表達(dá)方式發(fā)生了改變。浮雕是立體的，要表現(xiàn)造型的豐富多樣時(shí)，是通過(guò)對(duì)石料的鑿刻，用不同的線條、輪廓、凹凸來(lái)表現(xiàn)；而絲綢畫(huà)是平面的，要表現(xiàn)造型的豐富多樣時(shí)，則是通過(guò)對(duì)絲線的刺繡，用不同的顏色、織法來(lái)表達(dá)的。因表達(dá)方式的不同，作者在“臨摹”的過(guò)程中，需要加如自身對(duì)原作品的理解，并將這種理解融會(huì)貫通到新的創(chuàng)作手法中去。這是一種十分經(jīng)典的演繹方式。著作權(quán)的實(shí)質(zhì)是要保護(hù)作者在創(chuàng)作作品過(guò)程中的智力成果，杭州公司在將壁畫(huà)“臨摹”到絲綢上時(shí)，投入了大量的智力勞動(dòng)，使該圖案擁有了另一種不同的表達(dá)方式，因此筆者認(rèn)為，杭州公司對(duì)于該作品是擁有著作權(quán)的。

日常生產(chǎn)過(guò)程中，眾多企業(yè)會(huì)遇到著作權(quán)的問(wèn)題。比如大家都知道月餅的利潤(rùn)非常豐厚，于是中秋一到眾多餐飲企業(yè)便一齊上陣，各種品牌的月餅層出不窮。更有甚者，筆者一朋友所工作的酒店，領(lǐng)導(dǎo)規(guī)定每名員工必須推銷掉本酒店品牌的月餅50盒，否則當(dāng)月沒(méi)有獎(jiǎng)金。在如此眾多的月餅當(dāng)中，擁有一個(gè)美好的名稱，一個(gè)亮麗的包裝，就比較容易吸引消費(fèi)者。當(dāng)然，自行設(shè)計(jì)一個(gè)全新的包裝效果，其成本必定十分巨大，因此大部分企業(yè)選擇了通過(guò)修改、改進(jìn)原有圖案來(lái)設(shè)計(jì)自身的包裝圖形。企業(yè)覺(jué)得這是原有圖形的一個(gè)變形，不認(rèn)為自己具備獨(dú)立的著作權(quán)，因此即便有人仿冒自身包裝也感到無(wú)法維權(quán)。筆者在此要提醒諸位，演繹作品是具備了獨(dú)立的著作權(quán)的，受著作權(quán)法的保護(hù)，在權(quán)利被侵害時(shí)，可以通過(guò)維權(quán)的方式保護(hù)自己。

最后，因著作權(quán)侵權(quán)案件舉證較復(fù)雜，為方便舉證，同時(shí)為了從多個(gè)角度保障自身的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，筆者給出三點(diǎn)建議：1.將外包裝的設(shè)計(jì)進(jìn)行版權(quán)登記；2.申請(qǐng)外觀專利；3.將自身的商品名稱（非通稱）申請(qǐng)注冊(cè)成為商標(biāo)。