完善公司清算制度是市場經濟的法治要求

○祁兵

（安徽健友律師事務所 安徽 合肥 230000）

市場經濟實質上就是法治經濟，公司法人在參與市場競爭時不僅要遵守市場進入的規則，也要嚴格遵循退出機制。很多公司法人出現解散清算情形時，不及時清算，或者借公司清算隱藏資產，達到逃廢公司債務的目的，嚴重損害了債權人或相關利益人的合法權益。如果聽任這種現象泛濫，那么既擾亂了社會經濟秩序，也反過來會從根本上損害公司法人制度。

一、公司清算概述

眾所周知，公司法人治理結構是商品經濟時代的重大創舉，無論現代公司如何變革，公司保持強大生命力和吸引力的基礎沒有改變，那就是：公司股東以其出資額為限承擔責任，而公司以其全部資產對外承擔責任。對于投資者來說，投資的風險客觀存在，降低投資風險，減少承擔投資風險的方式是投資者在公司成立伊始就認真考慮的問題。但對于公司交易的相對人，要實現降低交易風險，務實的想法就是擴大公司投資人責任。

一方面，我們應該看到公司法人制度存在促進社會經濟發展，創造財富，但另一方面，也應正視公司法人制度的種種弊端，如公司虛假出資，抽逃出資，濫用公司法人格。針對上述的弊端，人們也設計了一系列相對應的制度加以制約，如公司法人人格否認制度（刺破公司面紗），公司侵權制度的建立。一般來說，投資者惡意利用公司法人制度弊端的公司一般存續不會太久，那么公司清算作為公司終止前的最后一環，對于有效控制公司法人制度弊端就顯得尤為重要，公司設立制度是公司設立高效性和目的正當性的重要保障，公司清算退出制度不僅能有效保護投資者權益，同時保護交易相對人的合法權益，最大限度克服公司法人制度的弊端，從而實現社會經濟秩序的穩定。

所謂公司清算，是指公司解散或者被宣告破產后，依照一定的程序了結公司經營事務，收回公司債權，清償公司債務并分配公司財產，最終使公司終止消滅的法律行為。正常情況下，公司法人主體資格終止必須經過合法的公司清算。

按照不同的標準，公司清算有不同的分類，包括任意清算與法定清算、破產清算與非破產清算、普通清算與特別清算等。另外依據導致公司清算的原因，又可以分為自愿清算和強制清算。本文主要以有限責任公司為視角闡述公司清算制度的相關法律問題。

現有的《中華人民共和國公司法》及相關法律規定要求，公司解散注銷要經過公司清算，同時按照法定的清算程序來保證清算順利執行。一般的公司清算流程包括：成立清算組，整理公司財產，通知、公告債權人并依法進行債權登記，提出財產評估和清算方案，分配財產，注銷登記，公告通知。

二、公司清算法律制度

完整的公司清算制度包括清算組織的成立、制定清算方案、履行清算程序。除因公司合并或者分立引起的解散外，其他原因導致公司解散時，法律規定必須組成清算組進行清算。法律規定，發起清算程序主要有三種：股東自行組織清算；債權人申請法院指定清算組清算；特殊狀況下，持股一定比例的股東提請解散公司，進而進行公司清算。

1、公司解散事由。根據《中華人民共和國公司法》第181條、第183條、第184條規定：公司章程規定的營業期限屆滿或者公司章程規定的其他解散事由出現；股東會或者股東大會決議解散；依法被吊銷營業執照、責令關閉或者被撤銷；公司經營管理發生嚴重困難，繼續存續會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司，人民法院予以解散。當公司依據上述情形解散的，應當在解散事由出現之日起十五日內成立清算組，開始清算。

2008年最高人民法院出臺的關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規定（二）（以下簡稱《公司法司法解釋二》）規定了對于出現公司僵局時，股東可以提起解散公司訴訟，無法召開股東大會，無法形成有效的股東會決議，公司董事長期存在矛盾，公司經營發生重大困難，上述情形的出現，也預示著公司處于事實上的癱瘓狀態，上述司法解釋的規定突破了原先公司法第181條規定，是出于對相關權利人權益的保護和社會經濟秩序的維護，公司法司法解釋二賦予了相關權利人更深一步的司法救濟途徑。

2、組成清算組。進入解散清算程序，首先解決的就是成立清算組。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。如果公司沒有按照法律的要求及時成立清算組，會出現怎樣的后果呢？公司的債權人及公司股東有權申請法院指定清算組進行清算。《公司法司法解釋二》規定：公司解散逾期不成立清算組進行清算的，雖然成立清算組織但故意拖延清算的，違法清算可能嚴重損害債權人或者股東利益的，對于上述情形的，債權人或者股東有權申請人民法院指定清算組對公司進行清算。

3、清算組的職責。清算組在成立后，需要清理公司財產，編制資產負債表和財產清單，通知債權人，處理公司未了結的業務，清繳所欠稅款及后續過程中產生的稅款，清理已有的債權債務，處理剩余的公司資產并代表公司參與訴訟或仲裁活動。需要注意的是，盡管清算期間，公司依然存續，但清算組不能開展與清算無關的經營活動，公司財產在沒有按照清算方案清償前，不得分配給公司股東。清算組在編制了資產負債表和財產清單后，應當及時制定清算方案，并報公司股東會、股東大會或者人民法院確認，經過確認后，清算組才能最終具體實施清算方案。

清算組另一項法定義務是，公司清算結束后，清算組應制作清算報告，報公司股東會、股東大會或者人民法院確認，只有通過確認后，報送到公司工商登記部門，申請辦理注銷公司登記，公告公司終止。

當然，清算組成員在履行清算義務時，不得利用職權收受賄賂或者獲得非法收入，不得侵占公司財產，一旦違反上述規定，將承擔相應的賠償責任，情節嚴重的甚至被追究刑事責任。

三、公司清算中幾個重要法律問題

1、股東應擔負起公司清算的主要義務。在司法實踐中，存在著大量的公司，在其不進行經營或者出現了終止事由時，拒絕履行成立清算組進行清算的義務，使本該進入清算程序的公司財產被哄搶，公司資產大量毀損流失，進行清算所必需的財務資料、報表、賬冊等流失殆盡，甚至出現公司資產被負有清算責任的主體私分或者無償轉讓他人，對公司債權放任不管，有的股東為了躲避債務，想盡辦法規避清算，利用吊銷營業執照制度的模糊性來躲避清算，未清算進行注銷，解散后不清算，違規清算等等，從而嚴重損害了公司債權人等相關利益方的合法權益。

最高人民法院2012年9月18發布的第三批指導案例中的第9號案例，重申了股東在公司被吊銷營業執照后必須進行清算的法定義務。營業執照只是公司營業資格的一種表征，公司被吊銷營業執照只是取消了公司的營業資格，只是工商行政管理機關對公司進行的一種行政處罰手段，公司法人格并未消滅，只有經過清算注銷之后，公司的法人格才終止。公司股東不能以自己不是公司實際控制人或者沒有參加公司實際經營為理由，免除自己的清算責任，公司股東一旦違反上述義務則應向相關方承擔相應的法律責任。第9號指導案例，對于審理股東履行清算義務案件具有重要的現實指導意義。

2、全體股東均是清算義務人。股東清算義務的承擔，不以在公司中所占股份的大小，對公司實際經營活動參與程度的不同，而區別對待，全體股東在法律上都一體成為公司清算義務人，這是基于權利義務相一致的原則，股東是公司的出資者和權利的最大擁有者，理應對公司清算承擔全部義務。另外根據誠實信用原則，股東依照規定以其出資為限對公司經營風險承擔責任，那么一旦公司經營不順，停止營業時，那么股東就應當“兌現”承諾，及時對公司資產進行清算，盡可能地減少公司債權人、公司員工及其他相關方的損失，才能體現出公司應盡的社會責任。

在公司清算過程中，股東之間有相互監督的權利和義務，股東履行公司清算義務，可以通過股東會或者股東大會統一行使，對于那些不愿意履行公司清算義務的股東，股東會或者股東大會通過內部機制進行追究，可以解決股東人數較多公司的清算問題，大大提高清算的效率。

3、未履行清算義務股東的法律責任。1993年實施的《中華人民共和國公司法》對于公司的清算規定的非常模糊，對于公司解散，由有關主管機關組織股東、有關機關及有關專業人員成立清算組，進行清算。原先的規定，過于強調國家權力機關對于公司事務的干涉。

對于股東未履行清算義務，公司債權人可以向人民法院提起強制清算申請，處理公司債權債務，分配公司資產，保護自身的合法權益。同時，可以要求股東承擔清算賠償責任，公司股東未在法定期限內進行清算，造成公司財產滅失、毀損等，致使公司償債能力下降，公司債權人實際利益受到嚴重損失，那么債權人就有權要求清算義務人在其損失范圍內承擔賠償責任。《公司法司法解釋二》第18條就是直接的法律依據，多數學者認為，清算義務人承擔的賠償責任屬于侵權責任的一種。

特殊情況下，還可以要求股東承擔清償責任，如果股東作為清算義務人，怠于履行清算義務，使公司主要財產、賬冊、重要文件滅失，導致清算無法進行的，債權人有權要求股東對于公司債務承擔連帶清償責任。

4、現有的清算制度的不足與建議。我國現有的關于公司清算制度的法律規定沒有系統性和操作性，有的僅僅是寥寥數語，有的壓根就沒有任何規定。對于公司在進行普通清算程序時，如果遇到重大障礙，無法進行下去時，或者在公司所負債務與公司資產相比，債務可能大于資產的情況下是否立即啟動破產清算程序，啟動破產清算程序費時費力，啟動的時機不對，將會嚴重浪費國家司法資源。

另外，普通清算組在進行公司清算時，能否引入第三者來進行監督，是值得研究的問題。公司清算存在不透明和暗箱操作的可能性，會嚴重侵害到公司債權人的合法權益。公司債權人是最值得關注公司清算的一方，如果能夠成立債權人會議類似的機構，因為債權人的意見對于公司順利清算非常重要，可以把債權人會議的職能定位為：對公司清算事務進行監督，并對公司清算人提交的財務賬冊進行審核，同時對制定、操作清算方案進行參與并監督。債權人會議可以設定會議代表，給予授權，無須債權人會議經常開會研究，從而大大提高其自身的辦事效率。

在多數情形下，公司債務大于公司資產，除了優先支付相關費用和享有優先受償權的債權后，公司資產往往所剩無幾，債權人是無法得到百分百清償的，如果債權人與清算人就債務償付能夠協商一致，各自作出讓步，以協議的方式完成清算程序，就可以避免進入破產清算之程序，在清算制度是否可以設定清算人與債權人協商制度，達成的協議有強制和解的法律效力。《公司法司法解釋二》第17條有類似的規定，但僅限于人民法院組織的清算，對于公司股東組織清算的則是空白，不管怎么說，這畢竟在公司清算制度方面算是很大的進步。

在公司清算中，如果清算組中個別成員存在不適當履行清算職責時，怎么更換該成員就很重要，清算組成員解任、更換程序怎樣啟動，解任、更換清算組成員的權力由誰來行使，希望有相關的法律規定或解釋出臺。

市場經濟從本質上就是法治經濟，公司退出市場的必經之途就是公司清算，完善的公司清算制度，既能有效保護公司債權人、股東、公司員工等合法權益，也是維護市場經濟健康交易秩序的法治要求，最大限度地杜絕現實中存在的惡意清算，借清算逃廢債務種種行為的制度保障。