二審程序中律師會見及辯護要點研究

王梅霞

(河北司法警官職業學院，河北 石家莊 050081)

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二審程序中律師會見及辯護要點研究

王梅霞

(河北司法警官職業學院，河北 石家莊 050081)

律師在辦理第二審程序的刑事案件時，需要熟練掌握第二審程序中會見與第一審程序的不同之處，牢記二審會見的注意事項，打消被告人的顧慮，核對案情的關鍵情節，梳理對被告人有利的證據；尤其應緊緊圍繞第一審刑事判決中所存在的事實認定錯誤、量刑不當、程序違法等問題進行辯護，充分發揮律師的辯護職能，維護律師的良好形象。

刑事案件；第二審程序；律師會見；律師辯護

一、二審程序中會見被告人與一審中的區別

1.會見前律師所掌握的案件材料不同

一審會見前，如果案件在公安偵查階段，律師了解的只是簡單的案情和涉嫌的罪名，此階段不能復印卷宗，無法了解整個案件的證據材料；案件到了審查起訴和法院審理階段，律師才能夠復印、摘抄、閱讀本案的卷宗材料。

二審會見前，律師可以復印、查閱、摘抄本案案卷材料，包括一審開庭時形成的法律文書資料，比如一審辯護詞、庭審筆錄、一審刑事判決書等。

2.犯罪嫌疑人、被告人的心理狀態不同

一審會見前，如果案件處于公安偵查階段，犯罪嫌疑人被刑事拘留后，和家人無法聯系，不知道家人是否愿意為自己委托律師；尤其對自己涉嫌罪名的法律規定不知道或了解得不夠準確，不清楚自己將要面臨什么樣的刑事處罰，不太了解法律對自首、立功等從輕、減輕情節的規定，因此大多數當事人都會惶恐不安，焦慮害怕。

二審會見前，被告人已經經過一審程序，對自己行為的性質和相關的法律規定已有所了解。司法實踐中，對于一審判決的結果，一部分被告人愿意服判，不再上訴；一部分被告人明知一審認定的事實清楚，定罪量刑適當，但仍然懷有僥幸心理，希望通過上訴，減輕對自己的處罰；還有一部分被告人認為一審判決在認定事實方面，或者在定罪、量刑等方面存在錯誤，執意要求上訴，渴望二審能夠改判；也有些被告人因為對一審的判決失去了信心，不再相信法律。

3.向被告人所要了解的案情的側重點有所不同

二審會見時，律師已熟悉一審的判決內容，詢問被告人就更具有針對性，對一審判決中沒有爭議的案件事實，可以簡單帶過不再作為重點，而把會見的重點內容放在對一審判決中存在爭議的案情和證據上，另外要注意傾聽和分析被告人不服一審判決的理由和對其自身有利的情節和證據等內容的陳述。

二、律師二審會見時的要點

1.仔細分析一審卷宗材料和相關法律規定，擬寫會見提綱

律師會見前，應認真閱讀了解有關的所有的案卷材料，抓住案件的焦點問題，列出一個比較完整的會見提綱。律師先要把案件的重要材料進行研究分析，然后結合這些材料和疑點問題，有針對性地對被告人發問。例如一起搶劫案中，一審法院認定被告人賈某某的行為和同案另一被告人李某某的行為都屬于盜竊罪轉化的搶劫罪，但從整個證據材料中來看，對賈某某構成盜竊罪轉化為搶劫罪的認定存在證據不足、認定不準問題。那么就應認真分析本案的案情和證據，以及該案所涉及到的盜竊罪、搶劫罪以及轉化型搶劫罪的法律規定，詳細查找相關的司法解釋以及相關判例，盡量做到全面、準確，有備無患。

提前做好這些準備工作，那么在會見被告人時，就能夠做到游刃有余。而且按照提綱內容引導被告人陳述，可以篩選出更多有價值的信息，避免浪費時間。

2.與被告人恰當溝通，切忌大包大攬

二審階段，律師會見的內容應側重于以下幾個方面：一是了解被告人對一審判決的態度以及不服判決的理由；二是被告人是否實施或參與了所涉嫌的犯罪；三是了解被告人關于其罪輕、減輕處罰的辯解；四是了解被告人被采取強制措施的法律手續是否完備、程序是否合法，被采取強制措施后其人身權利及訴訟權利是否受到侵犯以及其他需要了解的與案件有關的情況；五是告知被告人二審中的庭審程序規定及注意事項，律師的辯護思路等。律師在二審會見時，一定要掌握恰當的溝通方式，既不能高高在上，應付差事，也不能大包大攬，滿口應承。

會見時，律師切記不能消極怠慢，敷衍了事，也不能大包大攬，隨意承諾二審判決一定會從輕處罰。律師應和被告人講清法律規定和本案的證據情況，告知他有利及不利的情形，避免被告人撇開本案的事實和法律規定，懷有過高期望值甚至企圖逃避法律的懲罰。

3.預防事后糾紛，記好會見筆錄

與被告人會見時，要做好會見筆錄。會見筆錄應做到簡練、準確、完整，字跡清晰，容易辨認。盡可能全面如實地記錄下來雙方的談話內容，被告人通常會隱瞞對自己不利的重大情況，以至于事后出現與律師最初判斷不同的甚至是大相徑庭的結果。律師如實記錄會見內容，可以避免被告人控告律師不負責任或者誣告律師。

做好會見筆錄的優勢還在于，某些事項需要被告人自己作出選擇，比如積極退贓、愿意賠償被害人損失等內容，并由被告人親自簽字，日后也可以避免一些不必要的口舌之爭。二審會見結束，需要被告人核對后簽字，慣用語是“以上筆錄我看過，和我說的一樣”，由被告人署名，按上手印，寫上日期。

三、二審時的辯護思路

律師對刑事案件的一審判決可能存在的錯誤一定要牢記在心，抓住一審判決存在的問題，提出為被告人從輕、減輕或免除處罰或者無罪的辯護意見，說服法官采信你的辯護意見，達到成功辯護的目的。

1.一審定性不當

代理刑事案件，首先要考慮的就是案件的性質問題：罪與非罪，此罪與彼罪以及輕罪與重罪等問題。司法實踐中，有些刑事案件法律關系較為復雜，在罪名的認定和法律適用上較難把握。比如涉及詐騙、職務侵占、轉化型犯罪等類型的案件，一審法院比較容易錯誤定性，被告人上訴后，二審法院改判的機會較大，律師在二審程序中的作用就可以充分發揮出來。

2.一審對從輕、減輕、免除處罰等情形未予認定

我國刑事法律規定了一些可以從輕、減輕、免除處罰的情節，這種情況主要集中在以下類型案件中：(1)未成年人犯罪、聾啞人、盲人犯罪；(2)從犯、脅從犯、預備犯、未遂犯、中止犯；(3)被告人具有自首、立功等情節。律師在二審程序中，一定要抓住對被告人有利的證據，據理力辯。

司法實踐中，貪污賄賂類和搶劫盜竊類等類型的案件，在二審中因認定具有以上某種從輕情節，加以改判的較多。此外，如果一審法院對未成年被告人的真實年齡認定不準，律師就更需要多方調查取證，也可以申請骨齡鑒定，以確認被告人是未成年人，二審法院依據這些證據，就可依法改判。

3.一審對從重情節適用不當

我國刑事法律中除了規定從輕、減輕處罰情節外，還有一些從重情節的規定。對犯罪數額是否巨大(特別巨大)、情節是否嚴重(特別嚴重)的認定，一審容易出現錯誤。例如：有個案件，原審法院認定陳某某等三名被告人入戶搶劫，予以從重處罰，但二審時，律師依據最高人民法院2000年11月28日施行的《關于審理搶劫案件具體應用法律若干問題的解釋》的第一條第一款的“入戶搶劫，是指為實施搶劫行為而進入他人生活的與外界相對隔離的住所”的規定，認為只有為了實施搶劫行為而入戶的，才構成入戶搶劫。而本案中三名上訴人，是為了向被害人泄憤而進入被害人的房屋，不屬于入戶搶劫這一從重處罰情節。據此二審予以改判。

一般在詐騙類、搶劫類等涉及財物數額的案件中，一審法院在從重處罰情節的運用上，容易存在問題，為律師的二審辯護提供了施展才華的機會。

4.一審量刑偏重

“量刑偏重”是指原審判決認定事實和適用法律均正確的情況下，根據案件具體情況對被告人適用的宣告刑仍然偏重的情形。此類情況在貪污賄賂類案件中所占比重較大。比如，被告人在被追訴前曾主動交待行賄行為，依法可以減輕處罰，但一審法院卻未予減輕處罰。被告人上訴后，律師可以此作為辯護點，請二審法院對被告人減輕處罰。

5.一審程序方面違法

如果律師發現或知曉一審法院存在程序違法問題，在二審中，就可以明確提出來，在證據確實的前提下，二審法院則必須發回重審。某種意義上，二審的辯護就已經成功了一半。

6.一審可能存在的其他問題

除了以上列舉的情形外，一審判決還可能存在一些問題，主要包括對扣押財產處理不當、刑期折抵錯誤、附加刑適用不當等情形。如果一審判決在這些方面存在可爭辯之處的話，那么律師就可以將此作為二審辯護的一個方面，也能起到絕處逢生的效果。

7.抓住二審中出現的對被告人有利的證據材料

如果一審的判決在定罪量刑以及程序方面均很難找出問題，那么，在二審中，律師一定要留意并及時捕捉到可能出現的那些對被告人有利的新的證據或者有利的量刑情節，律師可以利用這些證據材料而扭轉局面，相比一審的量刑而言，一定程度上可減輕對被告人的處罰。

四、律師在辦理二審刑事案件中應注意的事項

1.復印材料后應將原件交還給當事人或家屬

被告人家屬交給律師的材料，律師不要留存原件，而應將材料復印后留下復印件，原件交還被告人家屬自己保存。如果律師遺失了案件的重要材料原件，就可能給被告人造成重大損失，律師也就可能陷入糾紛中。對于留下的復印件，律師要盡快閱讀研究，結合其他案件材料作出更準確的判斷。結案后，需將這些復印的案件材料整理歸檔。

2.會見時打消被告人的顧慮，平衡被告人的訴求

一審判決的量刑高于被告人自己先前的判斷或與一審辯護人的承諾不符，就有可能造成被告人內心的焦慮不安、甚至會產生仇恨心理。如果你作為他的二審辯護人，就需要在此階段，盡快贏得被告人的信任，打消被告人的顧慮，促使被告人盡快如實表達自己的訴求以及告知律師對被告人有利的案件信息資料，方便律師理清案件線索，抓住有利的辯護點，更好地完成辯護任務，盡最大程度維護委托人的合法利益。

3.切忌凡案均做無罪辯護

有的律師只要是他們代理的刑事案件，不管事實和證據如何，一律按無罪辯護，這也許贏得了被告人或家屬的認同，說出了他們喜歡聽的辯護意見，但對于刑事案件的二審判決不會起到任何好的作用。所以，律師一定在事實和法律規定的基礎上，合法合理地進行辯護。

4.認真負責，樹立律師良好形象

作為律師，只要你接受了被告人的委托，就有義務去認真履行辯護職責，樹立律師的良好形象。應避免以下問題：(1)開庭前不做什么準備工作；(2)開庭時發表辯護意見過于敷衍。如果一名律師在開庭時不認真陳述辯護意見，而只是表明同意被告人自己的辯護意見建議從輕處罰，或者同意公訴人的定性，就再無下文，既對被告人不負責任，也影響到人們對律師這個行業的評判。

[1]唐良艷.完善我國刑事辯護制度的若干思考[J].法制與經濟,2012，(3).

[2]中國法制出版社，編.公安機關辦理刑事案件程序規定[M].北京：中國法制出版社，2013.

[3]陳瑞華.刑事辯護的幾個理論問題[J].當代法學,2012，(1).

On the Lawyer’s Meeting in the Second Procedure and Defense Points

WANG Meixia

(Hebei Vocational College for Correctional Police, Shijiazhuang, Hebei 050081, China)

In the procedure of second instance in criminal cases, lawyers need to master the difference with the procedure of first instance, bear in mind the second meeting notices, dispel the defendant's worries, check the key plots of the case, combing the favorable to the defendant’s evidence. They should especially defend closely around the errors of facts, sentencing improper, illegal procedure, criminal judgment existing in the first instance, giving full play to the function of defense lawyers and maintaining the good image of lawyers.

criminal cases; procedure of second instance; lawyer’s meeting with the defendant; lawyer’s defense

2013-01-30

王梅霞(1966-)，女，河北承德人，法律碩士，教授，律師，主要從事法律實務問題研究。

D915.18

A

1008-469X(2013)02-0067-03