提前退休及合同順延

提前退休及合同順延

為更好地普及法律常識，同時為廣大讀者提供法律服務，本刊聯合北京大成律師事務所上海分所開設“法律服務”欄目。大成律師事務所是中國成立最早、規模最大的合伙制律師事務所之一，曾連續三年被《亞洲法律雜志》（ALB）評為“亞洲規模50強第一名”。本刊聯手大成律師事務所開設“法律服務”專欄，除定期向讀者介紹相關法律專業知識外，還為廣大的普通民眾提供法律支持和服務。如你在生活中碰到困惑的法律問題，或有法律糾紛需要咨詢，都可把相關情況發至郵箱：icexue0321@163.com，我們將請大成律師事務所的相關專業律師來作解答。

Q1:周律師，你好！

我于1975年參加工作，男性，工作期間曾從事過高溫工種15年，并已得到社保部門認可，2012年12月18日我的年齡達55周歲，2012年11月底，公司就以我將達退休年齡，要求我辦理退休手續。我覺得自己身體很好，且工作期間的工資比退休后要高很多，所以拒絕辦理退休手續，可是公司在未征得我同意的情況下，于2012年12月19日強行給我辦理了退休手續。為此我想提起仲裁，所以我想咨詢一下：國家規定的法定退休年齡是60歲，公司在我55歲時強行給我辦理退休手續是否合法？

求助人：王先生

A：王先生，你好！

本案涉及特殊工種提前退休的問題。《國務院關于工人退休、退職的暫行辦法》第一條第（二）款規定：從事井下、高空、高溫、特別繁重體力勞動或者其他有害身體健康的工作，男年滿55周歲、女年滿45周歲，連續工齡滿十年的，應該退休。《勞動人事部關于改由各主管部門審批提前退休工種的通知》規定：從事井下高溫工作累計滿九年，可以按照《國務院關于工人退休、退職的暫行辦法》第一條第（二）款的規定辦理退休。

由于工作期間你有15年高溫工種的經歷，所以按照上述規定你有55周歲退休的權利。你是否可以放棄這個權利，要求按“法定退休年齡”（勞動和社會保障部辦公廳關于企業職工“法定退休年齡”涵義的復函規定：“國家法定的企業職工退休年齡”，是指國家法律規定的正常退休年齡，即：“男年滿60周歲，女工人年滿50周歲，女干部年滿55周歲”）退休呢？答案是否定的。因為，在我國，退休具有強制和法定性。在勞動者達到退休年齡后，用人單位應當為其辦理退休手續，終止勞動關系，否則用人單位要承擔違法責任；同時，退休也是勞動者的義務，如果到達退休年齡拒絕退休，年輕人如何就業？我國法定退休年齡又分為一般崗位的法定退休年齡和特殊工種的法定退休年齡。由于你從事“高溫”類特殊工種達到一定年限，所以應適用特殊工種的法定退休年齡，即55周歲。

而且，《上海市勞動和社會保障局關于本市從事特殊工種人員辦理退休手續若干問題的通知》規定：符合特殊工種退休條件的人員按規定辦理退休手續時，由單位填寫《職工從事特殊工種退休審批表》。根據該規定，用人單位對符合退休條件的人員可以直接辦理退休手續，所以即使沒有你的同意，用人單位為你辦理退休手續也是合法的。

據此，本律師建議你不要提起仲裁，因為沒有勝訴的可能。同時由于你不配合辦理退休相關手續，你領取養老金的賬戶無法開通，導致你領不到養老金，所以也建議你盡快辦理領取養老金的賬戶。

周軍律師，大成律師事務所上海分所合伙人，法學碩士，專注于公司事務、知識產權、勞動人事領域，是上海市律師協會勞動法專業研究委員會委員。

周軍律師長期從事勞動關系風險控制研究，尤其善于結合《勞動法》及《公司法》的相關規定為企業設計個性化的高級管理人員用工方案及高級管理人員激勵方案。同時也積極參與勞動糾紛解決，維護企業與職工的合法利益。執業以來，周軍曾代表眾多客戶處理過數百起訴訟及仲裁案件，同時擔任多家企業的常年法律顧問，具有豐富的辦案經驗。

上海市浦東南路500號國家開發銀行大廈3層 郵箱：jun.zhou@dachenglaw.com 電話：（86 21）3872 2417

Q2：周律師，你好！

我是一個公司的人力資源部主管。公司曾與一個員工簽訂了兩年的《勞動合同》，合同約定2012年12月31號勞動合同期滿。由于該員工工作期間表現不盡如人意，所以公司決定勞動合同期滿后不再與該員工續簽，為此我口頭通知該員工，合同期滿后公司不再與其續簽勞動合同。沒想到該員工在12月16號向公司提供了一份醫院病歷及病假證明，證明其患有慢性疾病，必須臥床休息，并向公司提交了病假單。我明知這是員工的計謀，所以想咨詢一下，公司碰到這種情況該怎么辦？

求助人：錢小姐

A：錢小姐，你好！

正常情況下，勞動合同期滿，勞動合同即終止，但根據《勞動合同法》的規定，員工患病或者非因工負傷時，在規定的醫療期內，勞動合同應當續延至相應的情形消失時終止。在本案中，如果病歷及病假證明是真實的，則公司與員工勞動合同到期時，該員工正在法定醫療期內，那么，公司與該員工的勞動合同需順延至醫療期滿。

關于醫療期的時限，我國各地有不同的標準。僅就上海而言，根據勞動合同簽訂或者續簽時間點的不同，也有不同的醫療期標準。2002年5月1日前簽訂或者續簽勞動合同的，執行老的醫療期標準。2002年5月1日后簽訂或者續簽勞動合同的，執行新的醫療期標準，即根據《關于本市勞動者在履行勞動合同期間患病或者非因工負傷的醫療期標準的規定》第二條之規定，醫療期按勞動者在本用人單位的工作年限設置。勞動者在本單位工作第一年，醫療期為三個月；以后工作每滿一年，醫療期增加一個月，但不超過24個月。所以，本案中，如果該員工在貴公司的工作時間超過一年未滿兩年則正常情況下其享有四個月的醫療期。

特殊情況下，如果員工經勞動能力鑒定委員會鑒定為完全喪失勞動能力但不符合退休、退職條件的，依據《關于本市勞動者在履行勞動合同期間患病或者非因工負傷的醫療期標準的規定》規定，應當延長醫療期。延長的醫療期由用人單位與勞動者具體約定，但約定延長的醫療期與前條規定的醫療期合計不得低于24個月。

關于醫療期期間的待遇，我國各地也有不同的標準。依據《上海市勞動局關于加強企業職工疾病休假管理保障職工疾病休假期間生活的通知》，員工疾病或非因工負傷連續休假在六個月以內的，若連續工齡不滿兩年的，按本人工資的6 0%計發；若連續工齡滿兩年不滿四年的，按本人工資的7 0%計發；若連續工齡滿四年不滿六年的，按本人工資的80%計發；若連續工齡滿六年不滿八年的，按本人工資的9 0%計發；連續工齡滿八年及以上的，按本人工資的1 00%計發。職工疾病或非因工負傷休假待遇低于本企業月平均工資40%的，應補足到本企業月平均工資的40%。企業月平均工資的4 0%低于本市在職職工定期生活困難補助標準的，應補足到本市在職職工定期生活困難補助標準。職工疾病或非因工負傷待遇高于本市上年度月平均工資的，可按本市上年度月平均工資計發。

關于本人工資即病假工資基數，《上海市企業工資支付辦法》規定：(一)勞動合同有約定的，按不低于勞動合同約定的勞動者本人所在崗位（職位）相對應的工資標準確定。集體合同（工資集體協議）確定的標準高于勞動合同約定標準的，按集體合同（工資集體協議）標準確定。 (二)勞動合同、集體合同均未約定的，可由用人單位與職工代表通過工資集體協商確定，協商結果應簽訂工資集體協議。(三)用人單位與勞動者無任何約定的，假期工資的計算基數統一按勞動者本人所在崗位（職位）正常出勤的月工資的70%確定。

據此，本律師建議，首先應核實該員工提供的病歷及病假證明是否真實，如果是真實的，貴司不得到期終止勞動合同，而應順延至醫療期滿，在醫療期期間公司按規定發放病假工資。同時，對勞動合同到期之前，貴司一定要規范處理，以書面形式明確告知該員工不再續簽勞動合同，而不是口頭通知，或者到了醫療期滿前才通知，以免日后產生勞動合同自動延續或未簽勞動合同補償金等不必要的爭議。

法律小常識

非全日制用工

非全日制用工如果使用恰當可以有效地節約企業人工成本，但應注意以下幾點：

1.非全日制用工，以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時，每周工作時間累計不超過二十四小時。

2.從事非全日制用工的勞動者可以與一個或者一個以上用人單位訂立勞動合同；但是，后訂立的勞動合同不得影響先訂立的勞動合同的履行。

3.非全日制用工雙方當事人不得約定試用期。

4.非全日制用工雙方當事人任何一方都可以隨時通知對方終止用工。終止用工，用人單位不向勞動者支付經濟補償。

5.非全日制用工小時計酬標準不得低于用人單位所在地人民政府規定的最低小時工資標準。

6.非全日制用工勞動報酬結算支付周期最長不得超過十五日。

編輯：薛華 icexue0321@163.com