BT模式下弱電承包合同簽訂階段應(yīng)注意的問題

■ 劉龍 劉連連 何小寶

BT項(xiàng)目的運(yùn)作一般有5個(gè)階段，即項(xiàng)目的啟動、項(xiàng)目招標(biāo)準(zhǔn)備、招標(biāo)和商務(wù)談判、項(xiàng)目的建設(shè)、項(xiàng)目回購和移交。著重探討后兩個(gè)階段對弱電承包合同簽訂的影響。

乙方各參建單位組成的聯(lián)合體，共同與甲方簽署《BT項(xiàng)目合同文件》；乙方各參建單位簽署《聯(lián)合體協(xié)議》，約定各方在項(xiàng)目中的權(quán)力和義務(wù)。

“總承包商”指本合同確定的與項(xiàng)目公司簽訂施工總承包協(xié)議的并承擔(dān)本工程主要建設(shè)內(nèi)容的當(dāng)事人。“甲方”指最終用戶，即政府授權(quán)行使業(yè)主責(zé)任方。“乙方”指聯(lián)合體牽頭方、總承包商和弱電承包商組成的聯(lián)合體。“項(xiàng)目公司”指乙方為實(shí)施本項(xiàng)目由聯(lián)合體依法成立的公司。

1 項(xiàng)目的建設(shè)

（1）聯(lián)合體設(shè)立項(xiàng)目公司，作為BT項(xiàng)目的建設(shè)主體，承擔(dān)項(xiàng)目的建設(shè)管理工作。

（2）項(xiàng)目公司對項(xiàng)目進(jìn)行分包，根據(jù)招投標(biāo)法的規(guī)定選擇承包商。

（3）項(xiàng)目開工建設(shè)，施工單位進(jìn)行施工建設(shè)，設(shè)備供應(yīng)商提供設(shè)備設(shè)施。

2 項(xiàng)目回購和移交

（1）項(xiàng)目竣工后，業(yè)主組織初步驗(yàn)收。

（2）初步驗(yàn)收合格后，進(jìn)行試運(yùn)營，同時(shí)項(xiàng)目進(jìn)入回購。

（3）試運(yùn)營達(dá)到規(guī)定條件的，業(yè)主組織正式驗(yàn)收。

（4）驗(yàn)收合格并依法向建設(shè)行政管理部門備案后，方可投入正式運(yùn)營。

（5）業(yè)主根據(jù)合同的約定支付回購價(jià)款。

3 項(xiàng)目公司

BT項(xiàng)目中投資人一般會應(yīng)業(yè)主的要求，成立項(xiàng)目公司直接參與項(xiàng)目投資和項(xiàng)目管理。成立項(xiàng)目公司具有以下益處：

（1）主體獨(dú)立。項(xiàng)目公司是為了本項(xiàng)目的建設(shè)和生產(chǎn)經(jīng)營而注冊成立的獨(dú)立經(jīng)營并自負(fù)盈虧的法人主體，是獨(dú)立的法律主體，在投資人和項(xiàng)目之間隔起一道防火墻。

（2）風(fēng)險(xiǎn)隔離。項(xiàng)目公司獨(dú)立財(cái)務(wù)核算，直接承擔(dān)項(xiàng)目債務(wù)責(zé)任和項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)，有效地將風(fēng)險(xiǎn)限制在自身而不追索到投資人。

（3）融資載體。項(xiàng)目公司成立后即作為本BT項(xiàng)目的融資載體，便于股權(quán)回購時(shí)債務(wù)的轉(zhuǎn)移。

（4）便于股權(quán)投資。如果有新的投資者加入項(xiàng)目，不必重新劃分項(xiàng)目資產(chǎn)，只要項(xiàng)目公司增資或轉(zhuǎn)讓原有項(xiàng)目公司股權(quán)即可實(shí)現(xiàn)。

（5）便于項(xiàng)目回購。項(xiàng)目公司的存在為回購提供了股權(quán)回購的途徑，業(yè)主可以通過收購項(xiàng)目公司股權(quán)實(shí)現(xiàn)項(xiàng)目回購，同時(shí)還能合理地節(jié)約稅費(fèi)。

4 風(fēng)險(xiǎn)分析

BT項(xiàng)目執(zhí)行中存在的風(fēng)險(xiǎn)主要有政策風(fēng)險(xiǎn)、金融風(fēng)險(xiǎn)、技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)、建設(shè)風(fēng)險(xiǎn)及回購風(fēng)險(xiǎn)5種，著重介紹后三種風(fēng)險(xiǎn)。

4.1 技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)

所引進(jìn)的技術(shù)應(yīng)用實(shí)例少，缺乏實(shí)踐證明技術(shù)的成熟可靠。故應(yīng)加強(qiáng)與技術(shù)提供方的溝通和對技術(shù)的考察，同時(shí)應(yīng)加強(qiáng)對弱電承包商的管理。

4.2 建設(shè)風(fēng)險(xiǎn)

（1）外部環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)。處于市區(qū)內(nèi)的工程，在施工過程中需要涉及到拆遷、地下管網(wǎng)遷建、交通組織及施工場地協(xié)調(diào)等工作，這些工作完全依靠項(xiàng)目公司自身很難完成，必須業(yè)主和政府有關(guān)部門參與協(xié)調(diào)。

（2）設(shè)計(jì)風(fēng)險(xiǎn)。工程前期設(shè)計(jì)深度不足，在施工中無法實(shí)施或施工方法效率不高，這些原因往往需要設(shè)計(jì)變更，影響到工程的投資和進(jìn)度。

（3）項(xiàng)目管理風(fēng)險(xiǎn)。項(xiàng)目如果采用分包方式，需要項(xiàng)目公司具有較強(qiáng)的項(xiàng)目管理能力。建議到時(shí)可聘請專業(yè)的工程管理公司對項(xiàng)目進(jìn)行管理。

（4）進(jìn)度風(fēng)險(xiǎn)。本項(xiàng)目為青奧會的配套工程，工期緊張，從目前來看，必須積極推進(jìn)，否則極有可能延誤工期，無法按時(shí)通車。

4.3 回購風(fēng)險(xiǎn)

（1）工程完工后，遲遲不能進(jìn)行驗(yàn)收和運(yùn)營，從而無法進(jìn)入回購。建議加強(qiáng)與甲方和市政府的溝通，協(xié)調(diào)項(xiàng)目盡快驗(yàn)收和運(yùn)營。

（2）回購總價(jià)不能及時(shí)計(jì)算。建議督促甲方加快設(shè)計(jì)進(jìn)度、盡快進(jìn)行工程造價(jià)的計(jì)算，并在BT項(xiàng)目合同中約定相應(yīng)的處理?xiàng)l款。

（3）甲方不能按時(shí)支付回購款項(xiàng)。催促甲方按時(shí)還款，在BT合同中約定相應(yīng)的保證和懲罰措施。

5 弱電承包商在項(xiàng)目中的地位

弱電承包商作為聯(lián)合體參建方之一，與聯(lián)合體牽頭方及總承包商一起共同與甲方簽署了《項(xiàng)目合同文件》（簡稱項(xiàng)目合同），聯(lián)合體各方已約定由弱電承包商負(fù)責(zé)其工程范圍內(nèi)的弱電系統(tǒng)的建設(shè)管理工作，配合并服從項(xiàng)目公司及總承包商的總承包管理工作，代表項(xiàng)目公司承擔(dān)其工程范圍內(nèi)項(xiàng)目建設(shè)管理的責(zé)任和義務(wù)，配合項(xiàng)目公司負(fù)責(zé)將其工程范圍內(nèi)的工程向甲方移交，并承擔(dān)因未按節(jié)點(diǎn)移交的責(zé)任。

由此可見，弱電承包商不只是單純的設(shè)備供應(yīng)商及施工方，而是作為聯(lián)合體成員及弱電系統(tǒng)總承包商的角色，因此，其責(zé)任和義務(wù)就更加重大，故在弱電承包合同簽訂過程中，應(yīng)將其須履行的責(zé)任和義務(wù)落實(shí)到合同中。

6 合同文本的框架

根據(jù)以往類似項(xiàng)目的經(jīng)驗(yàn)及分析，本項(xiàng)目弱電承包合同應(yīng)為設(shè)備加安裝合同與管理合同融合在一起的結(jié)構(gòu)。

具體部分為：

（1）第一部分 本合同協(xié)議書。

（2）第二部分 弱電系統(tǒng)承包建設(shè)管理。

（3）第三部分 合同條款。①專用合同條款；②通用合同條款。

（4）第四部分 工程初步設(shè)計(jì)及概算（另冊）。

（5）第五部分 附件。①附件1技術(shù)規(guī)格書；②附件2建設(shè)分工表；③附件3供貨范圍及價(jià)格清單；④附件4工程質(zhì)量保修書。

（6）第六部分 構(gòu)成本合同文件的其他文件（如有）。

通過觀察合同框架，可以發(fā)現(xiàn)，與常見的合同項(xiàng)目相比，多了第二部分弱電系統(tǒng)承包建設(shè)管理一章，可以將前期工作管理、設(shè)計(jì)管理、弱電系統(tǒng)承包管理、質(zhì)量管理、進(jìn)度管理、整體工程系統(tǒng)集成及接口管理、風(fēng)險(xiǎn)管理、工程竣工及移交管理、工程保修管理的責(zé)任和義務(wù)進(jìn)行約束。

7 風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任的轉(zhuǎn)移及規(guī)避

通過對第六部分合同框架的觀察，可以看到，本合同可有效規(guī)避技術(shù)、進(jìn)度、項(xiàng)目管理、移交及回購過程中涉及的相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)。

8 合同簽訂應(yīng)注意的問題

合同條款的要素主要有：合同變更、進(jìn)度、價(jià)格、支付及項(xiàng)目管理，此為合同簽訂過程中需著重考慮之處。