民意參與司法正當(dāng)性之法文化反思

張彩娟

(西南民族大學(xué)管理學(xué)院，四川 成都610225)

陳凱歌導(dǎo)演的現(xiàn)實(shí)題材電影《搜索》是一部由目前網(wǎng)絡(luò)盛行時(shí)期的人肉搜索所引發(fā)的一系列事件的開(kāi)展:女主角葉藍(lán)秋在一次普通的體檢中得知自己得了淋巴癌，精神恍惚未給一位老人讓坐。該場(chǎng)景被記者拍下并在電視臺(tái)播放，由此引發(fā)了一場(chǎng)轟轟烈烈的“人肉搜索”。葉藍(lán)秋進(jìn)一步成為了“道德敗壞”、“破壞他人婚姻”的反面紅人，遭到網(wǎng)民聲討。在整個(gè)過(guò)程中，葉藍(lán)秋的絕望與平靜、楊守誠(chéng)的厚道與真誠(chéng)等，影片都展現(xiàn)的淋漓盡致。在這個(gè)過(guò)程中，代表民意的媒體起到了重要作用，推波助瀾并最終成為了幕后幫兇、殺人工具。在當(dāng)前的中國(guó)社會(huì)，民意絕對(duì)不是電影的虛構(gòu)，即使在具有權(quán)威性的司法領(lǐng)域，也可以成為決定案情進(jìn)展的關(guān)鍵力量。然而，民意是否真能代表法律的正義?民意是否和現(xiàn)代法律精神一致?民意參與司法的正當(dāng)性如何?本文在對(duì)民意進(jìn)行歷史和現(xiàn)實(shí)考察的基礎(chǔ)上，對(duì)民意參與司法的正當(dāng)性進(jìn)行法文化層面的反思。

一、民意之歷史考察

中國(guó)歷史上歷代王朝的統(tǒng)治者都十分重視民心、民意，所謂得民心者得天下。相傳舜帝、大禹和皋陶在一起商討大事時(shí)，皋陶曰:“都!在知人，在安民。”周武王拜往箕子時(shí)，箕子說(shuō):“三人占，則從二人之言。汝則會(huì)大疑，謀及乃心，謀及卿士。謀及庶人，謀及卜筮。汝則從，龜從、筮從，卿土從，庶 民從，是之謂大同。”孟子曰:“得天下有道，得其民，斯得天下矣。得其民有道，得其心，斯得民矣。得其心有道，所欲與之聚之，所惡勿施爾也。”三國(guó)時(shí)的司馬懿臨死前對(duì)司馬師和司馬昭說(shuō):得民心者得天下;得君子之心者得諸侯;得諸侯之心者得士大夫。唐代魏徵也提出“怨不在大，可畏惟人，載舟覆舟，所宜深慎。”統(tǒng)治者的統(tǒng)治必須合乎民意，得到了民心，統(tǒng)治自然就穩(wěn)固了，這在當(dāng)時(shí)的歷史社會(huì)中無(wú)疑具有一定的積極意義。中國(guó)古代的重民思想就是重視民意，統(tǒng)治者要廣察民心，順民意以行政，這與中國(guó)古代社會(huì)的宇宙觀密切相關(guān)，而宇宙觀的核心便是天人合一的天道觀以及由此得出的人本主義思想。

1.天人合一的天道觀。荀子提出“天人相分”的天人觀，“天行有常，不為堯存，不為桀亡。”主張“制天命而用之”，他充分認(rèn)識(shí)到自然界和人類的區(qū)別，認(rèn)為人是有意志的，可以通過(guò)努力認(rèn)識(shí)并改造大自然。由此引申出荀子的人性論。荀子認(rèn)為:“人之性惡，其善者偽也。”指出“人性本惡”，人性天然趨向于惡，威脅人類社會(huì)的生存，所以更需要抑惡遷善，引導(dǎo)人性向好的方向發(fā)展。以上述思想為基礎(chǔ)，荀子還提出“君者，舟也;庶人者，水也。水則載舟，水則覆舟。”荀子認(rèn)為，要關(guān)心民眾的疾苦和需求，給人民恩惠，使人民富裕，只有這樣，國(guó)家才能富裕和長(zhǎng)治久安。在這種天道觀的影響下，中國(guó)古代的法律運(yùn)行往往體現(xiàn)法與情的結(jié)合。

2.人本主義的政治觀。張晉藩先生認(rèn)為人本主義是中國(guó)古代法制與法文化的哲學(xué)基礎(chǔ)。夏商時(shí)期，天命被視為權(quán)力的來(lái)源，發(fā)展到周朝，統(tǒng)治者開(kāi)始將天命與民心連在一起。春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期“禮崩樂(lè)壞”的社會(huì)大變動(dòng)，使統(tǒng)治者更加認(rèn)識(shí)到民心的向背對(duì)于國(guó)家興衰起著決定性的作用。先秦時(shí)期的重民思想，經(jīng)過(guò)儒家的提煉，最終演繹為以人為本的價(jià)值理論。漢代以后，儒家人本主義經(jīng)過(guò)歷代思想家的發(fā)展和弘揚(yáng)，形成了具有中國(guó)特色的人本主義傳統(tǒng)。［1］唐朝對(duì)隋律進(jìn)行改進(jìn)，死罪條文大量減少，并設(shè)定嚴(yán)格的復(fù)核程序。有關(guān)恤刑、存留養(yǎng)親等法律制度也“蘊(yùn)含著濃厚的人文關(guān)懷和人道主義精神”。［2］

二、民意參與司法之現(xiàn)實(shí)沖突

民意參與司法，已經(jīng)成為現(xiàn)實(shí)。一方面，民意代表多數(shù)民眾的意愿，民意的參與起到了監(jiān)督司法、揭露違法犯罪的積極作用;另一方面，民意參與司法也可能引發(fā)沖突，原因在于先進(jìn)的法律制度和存在與人民群眾心中的傳統(tǒng)的法律觀念二者之間產(chǎn)生的差距。民意與司法的沖突尤其在刑事司法領(lǐng)域更為突出，在此引用兩個(gè)典型刑事案件:“藥家鑫案”和“李昌奎案”。“藥家鑫案”涉及到大學(xué)生的教育問(wèn)題和“富二代”駕車肇事等社會(huì)敏感要素，受到了社會(huì)公眾的廣泛關(guān)注。最終，法院一審和二審判決均以故意殺人罪判處藥家鑫死刑。在“李昌奎案”中，一審判處死刑，二審以李昌奎自首為由，改判死刑緩期兩年執(zhí)行。這種改判則充分體現(xiàn)了刑法的“少殺”、“慎殺”原則，正如云南省高院副院長(zhǎng)田成有所言:社會(huì)需要更理智一些決不能以一種公眾狂歡式的方法來(lái)判處一個(gè)人死刑，這是對(duì)法律的玷污。然而，在強(qiáng)大的社會(huì)輿論和公眾質(zhì)疑的壓力下，這個(gè)案件啟動(dòng)了再審程序并對(duì)二審的終局生效判決進(jìn)行改判:判處死刑并剝奪政治權(quán)利終身。目前，這兩起案件的被告人均已被執(zhí)行死刑，然而，案件所表現(xiàn)出的法官法律理念與公眾法律情感之間的巨大差異不得不引發(fā)我們的思考。

民意與司法之間沖突的根本原因在于:民意和司法關(guān)注的正義性質(zhì)不同，民意體現(xiàn)人民群眾樸素的正義觀，而司法則關(guān)注的是法律的理性正義觀。民意受到社會(huì)傳統(tǒng)觀念、現(xiàn)實(shí)背景以及大眾心理的影響較大。“殺人償命”觀念在中國(guó)人的傳統(tǒng)觀念中仍占據(jù)重要地位，是典型的“刑法復(fù)仇主義”。其次，中國(guó)當(dāng)代社會(huì)貧富懸殊的現(xiàn)實(shí)也埋下沖突的種子，平民百姓自然無(wú)法容忍“官二代”、“富二代”飆車撞人惡行。最后，非正常的大眾心理，如信仰缺失，共同的價(jià)值目標(biāo)缺乏，人性的殘忍和暴虐隨時(shí)等待機(jī)會(huì)發(fā)泄。與此對(duì)應(yīng)，司法體現(xiàn)的是法律的理性，這種理性有時(shí)會(huì)與民眾的樸素情感相沖突，此時(shí)的司法是要追隨民意還是遵從理性，是法官在具體個(gè)案中需要面對(duì)的問(wèn)題。

三、民意參與司法正當(dāng)性之法文化反思

法律文化概念是個(gè)舶來(lái)品，其概念是由美國(guó)著名學(xué)者勞倫斯·弗里德曼最先提出，他認(rèn)為法律文化是指與法律體系密切關(guān)聯(lián)的價(jià)值與態(tài)度，這種價(jià)值與態(tài)度決定法律體系在整個(gè)社會(huì)文化中的地位。［3］Gray L.Dorsey在闡述他的法律思想時(shí)杜撰了“法文化”這樣一個(gè)特別的用語(yǔ)，梁治平先生認(rèn)為這種“法文化”概念具有顯而易見(jiàn)的優(yōu)點(diǎn)，比較完整、確定和明晰。筆者認(rèn)為，“法文化”概念相較“法律文化”而言更為科學(xué)，具有合理的擴(kuò)展性，既能反映法律本身的內(nèi)在特質(zhì)，也能看到法律同社會(huì)民眾之間的關(guān)系。司法領(lǐng)域中的民意可以被看作是民眾法律情感的表現(xiàn)方式之一，具有法文化層面的重要價(jià)值。司法過(guò)程的最終結(jié)果主要是“判決”，判決和民意的博弈關(guān)系可以生動(dòng)的說(shuō)明中國(guó)的法文化特征。

1.判決對(duì)民意的應(yīng)然性反饋。美國(guó)現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)的代表之一卡爾·盧埃林(Karl N.lewellyn)提出了“情景感”論說(shuō)，認(rèn)為法官應(yīng)當(dāng)憑借自身的知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)等所能利用的其他任何東西，抵住必須提供令人滿意的結(jié)果的壓力，來(lái)揭示案情事實(shí)的本來(lái)面目。在盧埃林看來(lái)，法官判案經(jīng)由運(yùn)用情景感，不僅促進(jìn)了個(gè)案判決的可估量性，而且滿足了法律外行人的確定性需要。盧埃林的情景感理論為理解我國(guó)目前存在的民意與“審判”之間的關(guān)系提供了一個(gè)框架，具有重要的參照意義。從理論上講，法官既是法律職業(yè)人，同時(shí)也是普通人。他具有專業(yè)的法律知識(shí)、理性的法律思維和科學(xué)的法律技巧，同時(shí)他也具有一個(gè)普通人的生活常識(shí)和生活智慧。他同普通人最大的區(qū)別并非是建立的共同生活常識(shí)之上的法律知識(shí)，也不是其獨(dú)有的嫻熟的法律技巧，而是潛在于他思想中的職業(yè)理性。這種法律觀念不同于普通人的樸素的法律正義感，它往往超前于特定社會(huì)的經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展?fàn)顩r，而這種超前也正是法官判決與民眾情感產(chǎn)生分歧的關(guān)鍵因素。然而，法官畢竟也是普通民眾中的一員，其基于法律理性和普通情感而作出的判決，一定程度上既符合于法律理性的要求，也兼顧了社會(huì)公眾的法律情感，體現(xiàn)了社會(huì)公眾的要求和期望。在此基礎(chǔ)上，要求法官再去迎合額外的民意顯然沒(méi)有法律上的依據(jù)。

2.民意對(duì)判決的實(shí)然性影響。判決是法官根據(jù)司法判例或現(xiàn)行法規(guī)規(guī)范，基于特定的案件事實(shí)，運(yùn)用自身經(jīng)過(guò)職業(yè)化訓(xùn)練而具備的專業(yè)知識(shí)，盡量還原事實(shí)的本來(lái)面目，并將法律應(yīng)用于事實(shí)而作出的判斷。法律生活是社會(huì)生活的一部分，“法律發(fā)展不可能與其賴以存在的社會(huì)制度的變化及社會(huì)變化著的情感和要求相分離”，民眾參與法律并表達(dá)其情感，在一個(gè)民主社會(huì)被視為理所應(yīng)當(dāng)。問(wèn)題在于，現(xiàn)代法律理念往往超前于民眾的樸素情感。中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)自始不存在西方法律文化那種注重理性的特征，中國(guó)的法律文化注重的是經(jīng)驗(yàn)層面的樸素情感。西方公眾對(duì)法律的信仰具有普遍性，只要程序合法、依據(jù)合理，最終的裁決無(wú)論是否正確都能得到服從。但是，中國(guó)并無(wú)司法權(quán)威的傳統(tǒng)，如果判決有違公眾的樸素情感，即使程序合法、依據(jù)合理，也會(huì)遭遇抵制。由此導(dǎo)致感性的民眾情感與理性的法院判決產(chǎn)生沖突，法官對(duì)這種沖突感受最明顯，因此有些法官將這種沖突視為法官理念與公眾法律情感的博弈，并提出通過(guò)躍動(dòng)公眾的法律情商和法官的法律情商來(lái)實(shí)現(xiàn)二者的融合。筆者認(rèn)為，這種觀點(diǎn)反映出我國(guó)司法界對(duì)于民意影響判決現(xiàn)象的關(guān)注和思考，研究意義值得肯定。但僅僅通過(guò)經(jīng)驗(yàn)性的情感的融合來(lái)達(dá)到解決沖突的目的是非常困難的，因?yàn)槎叩臎_突是理念層面而非經(jīng)驗(yàn)層面，同時(shí)將法官的判決與公眾情感進(jìn)行一般意義上的融合，從長(zhǎng)遠(yuǎn)意義上來(lái)看，這將使法律的權(quán)威性受到更大的挑戰(zhàn)。

事實(shí)上，作為非法律職業(yè)者的普通公眾參與法律生活的正當(dāng)性早在柏拉圖時(shí)代就得到了承認(rèn)，“在審判危害國(guó)家的違法行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)有人民參與;如果不準(zhǔn)許人民參與判決，倘一人犯錯(cuò)誤，就是整個(gè)國(guó)家的錯(cuò)誤，人們就可以合情合理地抱怨……”。普通法系國(guó)家為民眾表達(dá)情感、參與法律提供了正當(dāng)?shù)某绦蛑贫缺Ｕ霞磁銓張F(tuán)制度，由普通民眾組成的陪審團(tuán)進(jìn)行參與是法律和政治社會(huì)化的極好形式，陪審團(tuán)的看法代表了普通民眾的情感，對(duì)于這一點(diǎn)，美國(guó)著名大法官霍姆斯認(rèn)為外行對(duì)于案件的估價(jià)是很寶貴的。我國(guó)的相關(guān)法律缺乏民眾參與司法的制度保障，當(dāng)判決與民眾的傳統(tǒng)情感出現(xiàn)不一致時(shí)，民意就會(huì)不通過(guò)輿論、媒體等非法律途徑影響和干預(yù)司法，而為了政治的需要，有時(shí)判決不得不遵從民意。

綜上，影片《搜索》展現(xiàn)的是民意對(duì)人們普通生活的影響，而當(dāng)民意參與司法尤其是刑事司法時(shí)，民意對(duì)判決的影響或干預(yù)是致命的。判決一方面是法官基于個(gè)人常識(shí)和對(duì)法律的理性考量而得出的結(jié)論，一味的迎合民眾情感將會(huì)使中國(guó)的法治建設(shè)付出沉重的代價(jià)。民意可以參與司法，但不應(yīng)當(dāng)干預(yù)司法。法院應(yīng)該在何時(shí)、于多大程度上聽(tīng)取民意并在政治生活中發(fā)揮其作用有待于法律和社會(huì)的進(jìn)一步發(fā)展和學(xué)者的深入研究。

［1］張晉藩.中國(guó)法律的傳統(tǒng)與近代轉(zhuǎn)型［M］.北京:法律出版社，2009.

［2］張晉藩:人本主義——中華法系特點(diǎn)之一［J］.河北法學(xué)，2005(9).

［3］［美］勞倫斯·M·弗里德曼.選擇的共和國(guó)——法律、權(quán)威與文化［M］.高鴻鈞，等，譯.北京:清華大學(xué)出版社，2005.