知識產權質押融資法律制度研究

王艷麗，吳一鳴

（南京審計學院 法學院，江蘇 南京 211815）

根據國家知識產權局2013年1月公布的統計數據，2012年全國知識產權質押融資金額首破百億元，達141億元人民幣。自2008年以來，全國實現2073項質押貸款項目，涉及7326件專利，質押金額合計385.7億人民幣。截至2012年底，國家知識產權局在全國28個地區開展知識產權質押融資試點，其中24個地區政府制定并出臺了本地區促進知識產權質押融資的具體辦法和實施意見，知識產權質押融資已經成為解決科技型小微融資難問題的重要途徑。上述數據看起來已頗具規模，然而，與企業的融資需求以及現存的有效知識產權數量（國家知識產權局統計截至2010年12月，僅有效專利就有2216082個）相比，這組數據仍顯卑微。知識產權質押融資因其與生俱來的風險和不確定因素，讓許多銀行在面對知識產權質押融資的訴求時望而卻步。筆者擬對我國目前知識產權質押融資存在的問題進行分析，以探求一個系統的、具有普適性的知識產權質押融資法律制度。

一、我國知識產權質押融資現狀及存在的問題

如前所述，我國28個地區開展了知識產權質押融資試點，但具體的融資模式并不相同，國內知識產權質押融資模式從大的類型上分為政府支持型和市場運作型，其中，政府支持型主要是政府對企業知識產權質押提供各種財政支持；市場運作型，是企業直接向銀行通過知識產權質押擔保融資，政府不提供支持。

（一）幾種典型的政府支持模式如下：

1.政府擔保模式（如上海浦東）。

2.政府貼息模式（如福建）。

3.政府貼息+風險分擔模式（如北京海淀）。

4.政府貼息+第三方擔保模式（如武漢）。

（二）幾種典型的市場運作模式。

1.知識產權直接質押模式（如南京）。

2.知識產權質押反擔保模式（如長春中小企業信用擔保公司提供擔保融資）。

3.知識產權質押+其他擔保模式（如長沙商業銀行針對實用新型、外觀設計專利）。

從宏觀的角度講，不同的融資模式和政策直接導致知識產權質押融資地區發展的不平衡，從而導致各地區小微企業發展的不平衡，難以形成公平的市場競爭；從微觀的角度講，不同的融資模式和政策下，知識產權質押融資具體的操作程序繁簡不一，融資規模、融資期限、融資比率等五花八門。具言之，我國目前知識產權質押融資的問題集中表現在：

1.具體制度不健全、不統一。筆者認為，知識產權質押融資制度是一個覆蓋從知識產權質押融資設立到實現全過程，由質押設立、登記、評估、信息披露制度、實現以及保險制度構成的完整的制度體系，我國目前的知識產權質押融資制度不僅沒有形成系統、完善的制度體系，而且立法層級上本末倒置、制度內容非常雜亂。從全國性立法來看，法律層面僅有《物權法》、《擔保法》中關于知識產權質押的原則性規定，沒有與之配套的具體實施制度。然后是國務院有關部門陸續出臺的系列規章，包括：2008年國家知識產權局頒布的《全國知識產權質押融資試點方案（試行）》、2010年國家知識產權局頒布《專利權質押登記辦法》、2006年財政部、國家知識產權局聯合頒布的《關于加強知識產權資產評估管理工作若干問題的通知》、2010年財政部頒布的《關于加強知識產權質押融資與評估管理支持中小企業發展的通知》。可見，高層級立法上還存在較大的制度缺失。從地方立法來看，立法層級、規制范圍各異：有些省份出臺了省級的知識產權質押相關規定，但具體規制內容各有特色，有的針對本省范圍的知識產權質押融資問題，如《陜西省知識產權質押貸款管理辦法（試行）》；有的僅針對本省的專利權質押貸款問題，如浙江、河北、四川等省出臺的《專利權質押貸款管理暫行辦法》；有的則僅針對本省的知識產權融資中的評估、補貼等專門問題，如《福建省企業專利權質押貸款貼息辦法》、《上海市知識產權質押評估實施辦法》等。在不同的省份中，具體試點的各市甚至區、縣也紛紛出臺了相關的知識產權質押融資管理規定，其內容亦讓人眼花繚亂，如寧波、蚌埠、株洲等市出臺的《專利質押貸款管理辦法》、武漢、無錫、溫州等市出臺的《專利質押貸款貼息管理辦法》、阜陽出臺的《商標專用權質押貸款管理辦法》等等。不僅如此，不同地區的規定中質押范圍、質押貸款率、評估規則等等均不一致。

2.作為融資標的知識產權范圍小，且各地標準不一。首先，《物權法》和《擔保法》規定知識產權質押融資標的范圍僅包括著作權、商標權和專利權中的財產權利。根據國際經驗，可以質押的知識產權不僅包括典型意義的上述三種知識產權，而且包括在工業、科學、文學藝術領域內由于智力創造活動而能夠給權利人帶來利益的一切其他權利，如動植物新品種權、知識產權許可使用權、商業秘密等。[1](p73)知識產權證券化融資的基礎資產更加廣泛，從最初的音樂版權證券化開始，現已拓展到電子游戲、電影、休閑娛樂、演藝、主題公園等與文化產業關聯的知識產權，以及時裝的品牌、醫藥產品的專利、半導體芯片，甚至專利訴訟的勝訴金。[2](p32)其次，從各地方立法來看，各地方允許質押貸款的知識產權范圍比《物權法》、《擔保法》規定的更小，各地方對專利權、商標權質押貸款一致認同，但著作權質押貸款并未全面開展，筆者通過多種方式查詢，發現包括湖南、安徽、河南、云南等地并未開通辦理著作權質押貸款業務。再次，各地方規定對可以質押的專利權、商標權要求也不一致，比如對知識產權的剩余有效期的要求，有些地方規定不少于3年（如陜西），有些地方規定發明專利不少于8年（如福建），有些地方沒有規定有效期，只要求不短于約定的貸款期限（如浙江）。①參見《福建省專利權質押貸款工作指導意見》第四條、《陜西省知識產權質押貸款管理辦法（試行）》第五條、《浙江省專利權質押貸款管理辦法》第五條。這就導致同樣的知識產權在不同的地方受到不同等待遇。

3.融資比率低、期限短。所謂融資比率是指知識產權質押貸款融資的額度占知識產權市場價值或評估價值的比率，各地方均有明確限制，從30%-70%不等，平均在50%以下，如福建、武漢均規定專利權質押貸款不得超過評估價值的50%；東莞、湘潭市都規定不超過專利價值的30%；陜西規定除發明、商標外其他知識產權質押率原則上不超過出質知識產權價值的35%；天津則規定專利質押只能作為全部貸款的部分擔保形式（專利權質押擔保權重最高為40%）；唯獨四川規定不超過知識產權評估價值的70%。②參見《福建省專利權質押貸款工作指導意見》第六條、《陜西省知識產權質押貸款管理辦法（試行）》第七條、《天津市知識產權局專利權質押貸款操作暫行辦法》第三條、《四川省專利權質押貸款管理辦法（試行）》第九條、《武漢市專利權質押貸款操作指引》第八條、《東莞市專利權質押貸款管理辦法》第九條、《湘潭市專利權質押貸款管理辦法》第七條。相對于其他常用的擔保方式，如物的擔保方式而言，融資比率明顯偏低。而且，貸款的期限也普遍偏短，如武漢、湘潭、東莞等市都規定貸款期限一般不超過1年，特殊情況不超過2年。③參見《武漢市專利權質押貸款操作指引》第八條、《東莞市專利權質押貸款管理辦法》第十條、《湘潭市專利權質押貸款管理辦法》第八條。經過漫長的質押審核、登記之后，獲得貸款的期限僅僅1年，而科技轉化為生產力是需要時間的，不符合科技型企業本身的生產規律，恐也是造成一些企業對這樣的融資方式望而卻步的原因。

二、國外知識產權擔保融資法律制度比較

國外知識產權融資形式包括了知識產權證券化融資、信托方式融資、引入風險投資方式融資以及擔保融資等，此處只介紹與本文有關的擔保融資。

（一）美國知識產權擔保融資制度。

美國知識產權擔保融資制度主要由美國《統一商法典》、《專利法》、《商標法》和《版權法》規定。根據美國《統一商法典》第九編規定，知識產權作為“一般無形財產”設定擔保融資，適用關于動產擔保的規定，④參見美國《統一商法典》第九編109條，及其正式解釋第102條（d）。同時，美國《統一商法典》并沒有沿用傳統的動產擔保區分質押、按揭等類型，而是統一采用“擔保權”（security interest）作為動產擔保的稱謂，這種動產擔保與傳統的不動產抵押相比，就是不轉移動產的占有，債權人即享有抵押權，因而一般將美國的知識產權擔保稱為知識產權抵押（hypothecation，不轉移占有的抵押）。需要說明的是，雖然美國各州有自己的立法權，但美國《統一商法典》中第九編關于“動產擔保”的規定基本上被美國各州所承認，從而形成了相對統一的知識產權擔保制度。

1.抵押標的范圍。美國《統一商法典》并沒有明確規定哪些知識產權可以抵押，但根據該法的解釋，但凡“無形資產”都可用于抵押擔保，除了典型意義的知識產權（著作權、商標權、專利權）外，集成電路布圖設計、專利許可使用權、商業秘密等均可以作為抵押標的。

2.知識產權抵押的設立。根據美國《統一商法典》第九編第 203 條（b）（3）（A）規定，美國知識產權抵押融資必須訂立書面（包括電子文檔）合同，同時根據相關規定辦理抵押登記，但登記并非抵押權的生效要件，而是具有對抗效力。具體的登記制度則根據不同的知識產權類型而不同，由于《統一商法典》規定的登記機構與知識產權法規定的登記機構有所不同，因而在實踐中還存在一定的爭議。針對著作權抵押，已在版權局登記版權的作品，版權抵押登記應在版權局辦理；未在版權局登記版權的作品，版權抵押登記應如何進行則存在意見分歧，在司法實踐中，一些法院認為，版權抵押登記只能在版權局進行，如果作品尚未在版權局登記，則必須首先在版權局進行版權登記，然后再在版權局辦理版權擔保登記；[1](p76)但也有法院認為未在版權局登記的作品，按照《統一商法典》第九編的規定在州辦公室進行登記就可以產生效力。⑤參見In re World Auxiliary Power Co.,v.Silicon Valley Bank,303 F.3d 1120,(9th Cir.2002)。該案中審判法官對于只在州辦公室辦理的抵押登記也予以認可。針對專利權抵押，司法實踐中同樣也存在不同的觀點，一是主張按照《統一商法典》規定在州辦公室登記的，二是主張按照《專利法》在專利商標局登記的，三是兩種登記均認可的。[3](p70)針對商標權抵押，由于《商標法》只規定了商標轉讓登記，未對商標抵押登記做規定，因此，司法實踐中主要采用按《統一商法典》規定抵押在州辦公室登記的方式。[4]

3.知識產權抵押扶持制度。針對小企業知識產權抵押融資，美國有專門的扶持政策。美國小型企業局（U.S.Small Business Administration，簡稱SBA）針對小微企業融資提供擔保，如SBA貸款項目（SBA Loan Programs），主要是給符合條件的小微企業提供融資擔保，其中一般的小額貸款項目（General Small Business Loans）最高貸款額在500萬美元，企業需付給小型企業局擔保費，一年以下貸款擔保費率為貸款額的0.25，一年以上的擔保費率則采用超額累進法。①SBA給符合條件的中小企業提供貸款或貸款擔保。參見美國小企業局網站：http://www.sba.gov/loanprograms,訪問時間：2013年7月22日。允許10年以上的長期貸款。此外，美國M-CAM公司專門為知識產權抵押融資提供“確保資產購買價格”服務（Certified Asset Purchase Price，簡稱為 CAPP）。②M·CAM公司是由Mosaic Technologies 1997年獨立出資設立的知識產權管理服務公司，現主要從事知識產權交易及融資項目。參見M·CAM公司網站：http://www.m-cam.com，訪問時間：2013年7月22日。由貸款企業向M-CAM公司提出申請，M-CAM公司經審查后與放貸的金融機構簽訂一份“將來購買資產”的協議（“springing”forward purchase contract），保證將來貸款人在一定期限內可以將企業用于抵押的知識產權以確定的價格出售給自己。貸款企業需向M-CAM公司支付一定比例的保證費。這種擔保機制在很大程度上降低了金融機構的貸款風險，推動了知識產權抵押融資的進程。

（二）日本知識產權擔保融資制度。

日本知識產權擔保融資主要是由2002年出臺的《知識產權基本法》進行調整，并且主要由日本政策投資銀行實施，日本知識產權擔保融資包括進行質押（pledge）和抵押（mortgage）擔保融資，二者的區別在于抵押權人在債務人到期不清償債務時可以直接獲得知識產權的權利。③參見國際保護知識產權協會（AIPPI）日本分會報告《與第三方簽訂的關于知識產權（轉讓，許可）的合同》（Q190，Contracts regarding Intellectual Property Rights(assignments and licenses)and third parties）。國際保護知識產權協會網站：https://www.aippi.org/download/commitees/190/GR190japan.pdf，訪問時間：2013年7月25日。

1.擔保標的范圍。日本可以用于設定擔保的知識產權包括：（1）發明專利、實用新型外觀設計、商標的工業產權；（2）以文學藝術、音樂、電影、軟件程序、數據庫等為主的著作權；（3）半導體集成電路布圖設計、植物新品種、商品包裝形態；（4）知識產權使用費等；（5）或者將知識產權作為企業整體資產的一部分設定擔保。[5](p80)

2.知識產權擔保的設立。日本知識產權擔保由申請人向銀行提出申請后，銀行進行初步審查和知識產權檢索，然后進行知識產權價值評估和盈利能力分析，認為符合要求的簽訂貸款協議、辦理擔保登記并發放貸款。登記是設立擔保權的必要條件，并且需繳納一定比例的稅費，③具體的擔保登記由主管行政部門負責，經濟產業省下設的日本特許廳負責發明、實用新型、外觀設計、商標的登記，文部省下設的文化廳負責著作權登記管理，農林水產省負責植物新品種的審查和登記。日本知識產權擔保設立過程中最重要的環節是進行知識產權評估，除了銀行對知識產權應用價值和預期價值進行評估外，還要委托外部中介機構對知識產權進行價值評估，對知識產權的盈利能力和商業風險進行分析，以評估結果作為是否接受擔保貸款的依據。為此，日本經濟產業省專門制定了《中小企業知識產權資產管理實踐指南》、《知識產權價值評估方法》以及《知識產權信息公開指南》等作為知識產權評估的參考和依據。而且日本知識產權擔保貸款額度一般占評估價值的50%以上，貸款期限一般為4-5年，還可以根據企業的實際發展情況申請展期。[6](p17)

3.知識產權擔保扶持制度。在日本知識產權擔保融資主要由日本政策投資銀行實施，該銀行是一家由日本政府控股的銀行，主要通過自己發放貸款或聯合其他銀行發放貸款的方式開展對中小企業的知識產權擔保融資業務。此外，日本信用保證協會是專門為中小企業融資提供保證的政策性擔保機構，符合要求的中小企業可在貸款時申請其擔保，若到期無法清償債務由日本信用保證協會清償，然后再向借款企業追償。

通過比較不難發現，美國和日本知識產權擔保融資存在許多共同之處：第一，制度設計上的一致性，即便是美國這樣的聯邦制國家，在知識產權擔保融資制度上各個州都具有較大的統一性，不存在各自為政的情形。第二，作為擔保標的的知識產權范圍較大，除了專利權、商標權、著作權之外還包括其他具有經濟利益的智力成果；第三，在知識產權擔保設立方面，都要求簽訂書面協議并辦理擔保登記，只是具體的登記制度有所區別；第四，擔保融資額和融資期限相對比較寬松，融資額度較大而且期限較長；第五，在支持中小企業知識產權擔保融資方面均有較大投入。但二者在具體的制度設計上仍然各有千秋：第一，美國的知識產權抵押登記制度相對比較混亂，州辦公室登記還是聯邦登記至今說法不一，而日本的登記制度則相對統一和清晰；第二，接受知識產權擔保融資的金融機構方面，美國主要是商業銀行辦理，而日本主要由政府控股的政策性銀行辦理；第三，在知識產權擔保扶持制度方面，美國主要是小企業局保證支持與商業公司限價購買制度的結合，而日本則主要體現政府支持，包括政策性機構直接提供貸款和提供補充擔保。

三、我國統一的知識產權質押融資制度構建

針對我國目前知識產權質押融資存在的問題，參考國外的相關經驗及教訓，筆者認為，構建統一的知識產權質押融資制度勢在必行，包括統一的知識產權質押相關基礎制度和質押融資配套制度。

（一）建立和完善統一的知識產權質押相關基礎制度。

所謂基礎制度是，但凡知識產權的獲得或轉讓、許可使用、出資、質押融資等都需要以之作為支撐的制度，包括知識產權的登記、查詢、信息披露、評估等制度等。這些制度雖非專門為質押融資而設，但質押融資的設立必須以之作為基礎。

1.完善統一的知識產權登記、查詢和信息披露制度。（1）完善知識產權登記制度。首先，統一知識產權登記機關。我國目前知識產權登記機關是知識產權局、商標局和版權局，如果企業將商標權、專利權或版權中的兩個以上權利轉讓或質押，必須在不同的登記機關辦理登記，不同的登記機關登記程序、費率、期限各不相同，不僅增加了登記的成本，而且降低了登記效率。工業產權（包括專利權、商標權等）在同一機關辦理登記是國際慣例，而且于我國而言，統一登記機關既有利于簡化程序、提高效率、降低成本，也有利于精簡機構，節約社會資源。其次，統一登記程序。針對專利權、商標權的取得，根據不同的專利類型和商標類型采取實質審查或形式審查，授予權利；針對知識產權的質押、轉讓、出資等，則無須進行實質審查，登記的目的只是為了公示。（2）建立統一的知識產權查詢和信息披露制度。知識產權制度對權利的保護本身就是“公開”保護，建立統一的知識產權查詢和信息披露制度不僅可以在商標和專利申請時方便審查，而且可以在轉讓、質押、出資時提高查詢效率、準確度并避免風險。首先，應當盡快搭建全國統一的知識產權電子登記、查詢和公示平臺，為不同目的需要進行知識產權登記、查詢和公示的當事人提供便利，在知識產權融資信息披露方面，筆者贊同學者提出的采用XBRL（可擴展商業報告語言）技術規范與分類標準實現知識產權融資信息披露的觀點。①有學者認為因為知識產權融資信息的技術規范和分類要求比較高，XBRL比其他軟件更適合用于知識產權融資信息披露。詳見苑澤明、任志芬：《融資目的的知識產權信息披露：兼談XBRL的相關應用》，《會計之友》,2011年第21期。同時，應當建立統一的知識產權查詢和信息披露規則，明確規定查詢主體、范圍、方式，明確規定信息披露義務人、披露內容與責任。

2.建立統一的知識產權評估制度。知識產權評估被稱為世界性難題，建立起相對完善的制度其難度也可想而知。雖然2006年財政部、國家知識產權局聯合下發了《關于加強知識產權資產評估管理工作若干問題的通知》，但該部門規章針對不同的知識產權仍然缺乏系統的評估標準。建立統一的知識產權評估制度首先應當建立和完善統一的知識產權評估指標體系，根據不同的知識產權類型制定各自的評估項目、評估標準和評估依據，提高評估的準確性和科學性，實現評估標準化。其次，應當建立知識產權評估機構認證和注冊制度，由財政部或知識產權局根據法定的標準對知識產權評估機構進行資質認證和統一注冊，并制定統一的評估收費標準，在遇有需要評估的項目時，由當事人根據需要通過招標或者協商等方式在注冊名冊中選擇有資質的評估機構進行評估。再次，應當建立知識產權評估責任制度。對評估機構及相關人員因過錯導致的評估結果嚴重失實的行為追究其法律責任，構建包括行政處罰、對受害方進行民事賠償以及嚴重的追究刑事責任等責任體系，以降低評估環節的道德風險。

（二）建立統一的知識產權質押融資配套制度。

這是專門針對知識產權質押融資而統一構建的各具體制度，包括知識產權質押融資程序、中小企業知識產權質押融資扶持以及知識產權質押融資信用和保險制度等。

1.建立統一的知識產權質押融資程序制度。我國各地方實施知識產權質押貸款模式不同，因而程序上也千差萬別：有的是向政府設立的生產力促進中心提出申請，經過評估，再由生產力促進中心推薦向銀行融資；有的是直接向銀行申請，銀行委托第三方進行評估。建立統一的知識產權質押融資程序制度，有利于推動知識產權質押融資流程的統一化、規范化和平等化。筆者認為，知識產權質押融資的基本主體應當是企業和金融機構，政府只應當在質押登記和扶持制度中發揮作用。因而，知識產權質押融資的基本程序為：第一步，企業向金融機構提出知識產權質押融資申請并提交基本的信息材料，金融機構經審查認為符合要求的，進行知識產權查詢；第二步，銀行將擬質押的知識產權委托有資質的評估機構進行評估（評估費用由企業支付），就評估結果考慮是否訂立貸款合同；第三步，對審核和評估合格的企業通知簽訂書面貸款協議和質押合同，并對知識產權質押進行登記和公示；第四步，發放貸款并進行事后管理。除了事后管理，上述每一環節都應當有相對合理的時間限制，以提高知識產權質押融資的效率。

2.建立統一的中小企業知識產權質押融資扶持制度。如前所述，我國地方政府在中小企業知識產權質押貸款中的角色各異，有的扶持有的不參與，扶持的模式也各不相同，造成人為的不公平競爭和市場分割。統一中小企業知識產權質押融資扶持制度是合理的選擇。我國目前存在的政府扶持方式包括直接撥專項經費設立擔保機構提供擔保、分擔風險以及貼息等。筆者認為，風險問題可以通過當事人的防范和質押保險等方式控制，政府應當將主要財力用在提供擔保或貼息上。首先，政府扶持的對象應當是符合條件的中小企業，而非但凡申請知識產權質押融資的企業。正如美國小企業局的做法，首先必須符合法律所規定的資質才能申請政府支持。我國也應當對扶持對象制定明確的標準，如企業規模標準、年收入標準、甚至通過其他途徑未獲得融資的證明等。滿足條件的企業可以在申請銀行貸款的同時申請政府扶持。其次，政府扶持的方式主要是通過政策性擔保機構對企業提供融資擔保或補充擔保，若提供擔保則應要求企業以知識產權提供反擔保；貼息只能是針對部分符合特定條件的企業，如開業時間不長、經濟情況特別困難且行業具有良好發展前景等的高新技術企業，貼息面積過大則有產生道德風險之虞。最后，針對知識產權質押融資應當統一提高融資率，并適當延長融資期限，比如融資率不超過知識產權評估價值的70%，貸款期限不超過知識產權存續期限屆滿前2年等。過低的融資率和融資期限并不能實現中小企業知識產權質押融資的目的。

3.建立知識產權質押信用體系和保險制度。主要是為了防范和降低企業知識產權質押融資所導致的風險。首先，構建企業知識產權質押信用體系，從企業資產實力、經營狀況與經濟效益、履約及信用狀況、發展能力等方面建立定性和定量指標，作為銀行貸款的重要參考信息，并建立企業知識產權質押貸款信用檔案，對知識產權質押貸款中有惡意違約記錄的企業不予再次發放貸款和財政支持。其次，構建企業知識產權質押保險制度。不妨參照美國的做法，發展知識產權保險制度，以降低企業在知識產權糾紛和侵權上的風險與成本。具體而言，應當建立起包括知識產權侵權保險、知識產權侵權執行費用保險、知識產權融資履約保證保險、知識產權融資履約信用保險等在內的化解知識產權融資風險的知識產權融資保險制度。[7](p25)

雖然上述制度的構建和完善不可能一蹴而就，但統一完善的制度是改變我國知識產權質押融資現狀、推動知識產權質押融資良性發展的必然選擇。

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