1929年公司法和1940年特種股份有限公司條例

|文·仲繼銀

1929年12月26日，

南京國民政府頒布了中國第三部公司法，

但是生不逢時，

隨后的世界經濟大蕭條和日本侵略，

都使這部相對成熟的中國公司法

沒有完全發揮出其本來應有的作用

1929年公司法全文233條，包括通則、無限公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司和罰則等6章，總體結構和公司分類都與1914年公司條例基本一致。公司條例全文251條，分總綱、無限公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司和罰例等6章。由于合并和修改等，條數有所減少，但同時新增一些很有價值的規定。

南京國民政府還頒布了公司法的配套法規，包括《公司法施行法》和《公司登記規則》，均與公司法一同于1931年7月1日開始施行。

公司適用范圍的擴展

1929年公司法，雖然在公司類型劃分上，與1914年公司條例保持了一致，并同樣對每種公司給予專章進行規范，但是對公司的基本定義進行了修訂，使公司這種法人組織形式的適用范圍得到了擴大。

1914年公司條例第一條規定，“本條例所稱公司，謂稱以商行為為業設立之團體”。何謂商行為，《商人通則》具體規定了17種。1929年公司法界定公司為“以營利為目的設立之團體”，突出了公司的營利組織特性，不再有具體行為種類的限制。從“商行為”到“以營利為目的”的改變，一方面是因為當時民商法合編后，取消了商行為的概念；另一方面也與作為后引進公司制度的國家對公司制度本質的理解偏差有關。公司作為個人聯合體而取得獨立法人資格，這是西方從傳統的“王權——個人”兩級社會向現代“法人社會”轉變的一個關鍵起點。在英美國家，公司的基本含義是經注冊而具有獨立于其發起人（捐助人）身份的法人組織，是從市鎮、行業協會等傳統集體組織中逐漸演變出其基本思想和治理架構、最后經正式的法律創制而誕生的，其適用范圍既不限于任何具體的“商行為”——從普通工商業到鐵路、銀行、大學、醫院等等均可成為公司，也不限于營利組織，非營利組織也同樣可以注冊為公司。非營利組織作為公司，與營利性商業公司（business corporation）的區別僅僅是沒有股東分享紅利，公司經營的目的是事業發展，而不是股東價值最大化。

從政治和法律的角度看，公司是在傳統的皇權或王權政府與家族或家庭之間，構造出的一種居中的集體組織。隨后隨著現代政治結構、法治和市場經濟的發展，公司在諸多領域里取得了主導性甚至是統治性的地位。只是在經濟領域里，營利性商業公司的發展成就更為引人注目，后進國家最先受到沖擊和最羨慕的也是西方強國的經濟實力，這使后進國家首先看到、理解和接納的公司就是營利性商業公司這種法人企業組織形式。從1929年公司法開始，中國至今仍然把公司這種法人組織形式限定在營利性機構范圍之內，非營利性機構不能注冊為公司。

認繳資本制：首次出資額比例提高

1929年公司法和1914年公司條例一樣，實行的是認繳資本制，也就是說，股東在承諾認購總股數后，可以分期交納認購股款。1914年公司條例規定第一次應繳股款的比例為不少于票面金額的四分之一，1929年公司法將這一比例提高到了二分之一。中國在2006年新公司法施行之前，實行的是實收資本制，也就是股東要一次交足全部股款。2006年新公司法開始施行認繳資本制，第26條規定：“有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在五年內繳足。有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元”。

要求股東更多更早繳納所認購的股本總額，直至實行嚴格的實收資本制，本意是為了提高公司的實有資本實力，防止公司“虛假”聲張資本規模，“騙取”第三方的信任，但是也會由此給公司股東和公司發展帶來一些不必要的過度約束。股東能夠通過高額認購而實際少繳或遲繳資本的方法來提高公司聲望，本身并不是壞事，是市場信譽的表現。如1903年福特汽車公司成立時，大富翁貝內特以期票方式“投資”了5,000美元。一年以后，貝內特用福特汽車公司給他的分紅兌現了該期票。盡管貝內特并沒有真實投入一分錢，但是福特汽車公司憑借貝內特的信用聲譽大大增強了自己的購買力（參見筆者《公司的骨骼》第4章）。對于由此滋生出來的真的詐騙，只要給予足夠的事后懲戒就可以了。因為法治不發達、事后懲戒力度不足以威懾住詐騙，是法治體系建設的問題，不能因噎廢食。可以長出好莊稼的肥沃土地同樣也可以長出茁壯的野草，需要的是提高除草能力，而不是把土地搞貧瘠。發達國家實行比認繳資本制還要寬松的授權資本制，給予公司更大的資本決策空間，也給予了公司董事會更大的權力空間。在授權資本范圍內，公司可根據實際經營需要發行或回購股份，既可避免公司資本不足，也有利于防止資本閑置，還免除了頻繁變更注冊資本的繁瑣程序。

公司治理機制的完善：董事和監察人

1929年公司法延續了自大清公司律開始的董事會中心主義，但對董事會的組建和運作進行了進一步的細致規定，由此埋下了中國公司法過多介入公司董事會內部事務的“禍根”。1929年公司法規定“公司董事至少5人”，并規定當董事缺額達董事總數三分之一時，應立即召開臨時股東會補選。大清公司律和1914年公司條例中都沒有關于董事人數的規定。1914年公司條例規定“董事得各自代表公司”，也就是說公司董事均為公司法人代表。1929年公司法則規定：“公司得依章程或股東會之決議，特定董事中之一人或數人代表公司”。也就是說，公司董事需經公司章程或股東會會議授權才能對外代表公司。

中國現行公司法，不僅規定了公司董事人數下限，還規定了上限（根據公司類型分別規定了董事會的人數區間），并進一步將法人代表限定在了公司董事長、總裁或無董事會情況下的執行董事范圍內（中國公司法規定股東人數比較少、公司規模比較小的可以不設立董事會，設立執行董事行使董事會職能）。公司法過多介入公司董事會內部事務，不僅侵害了公司的自治權力空間，實際也使董事會帶有了更多的合規要素和形式主義色彩。發達國家公司法至今沒有對公司董事會的規模等進行明確的規定，甚至可以說就沒有中國這種公司法上的董事會概念。過于細致的董事會規定，反倒淡化了“公司由董事管理”這一實質特性。復數的董事，通過會議決定公司事務，這才是董事會的基本含義，至于具體多少名董事，應該是公司自己決定的事情。

在限定了董事個人公司代表權的同時，1929年公司法擴大了公司監察人的個人權力，規定“監察人各得單獨行使監察權”，并且規定監察人對于監察事務，得以代表公司委托會計師、律師辦理，由公司付費。

在股東對公司董事和監察人的監控權力方面，1929年公司法也比1914年公司條例提高了支持力度。公司條例規定了公司有權對董事和監察人提出控告，但是在董事和監察人不作為、又實際控制了公司的情況下，誰來代表公司提出控告呢？1929年公司法規定，“有股份總數十分之一以上之股東，得為公司對董事提起訴訟。”這是明確建立起了股東代表訴訟或說衍生訴訟制度。10%的股份比例限制，都和中國現行公司法一致。

公司治理機制的完善：股東的權利與退出機制

1929年公司法的兩合公司一章中，明確了有限責任股東的“退出”機制。“有限責任股東遇有不得已之事故時，得經全體無限責任股東四分之三以上之同意退股，或聲請法院準其退股”，這是對有限責任股東被“鎖定”情況提供的一種救助，由此可以對執行公司管理職責的無限責任股東提供一種“準市場”壓力。另一方面，無限責任股東也有將不履行出資義務或有不當行為的有限責任股東除名的權力：“有限責任股東有下列各款情事之一者，得經全體無限責任股東之同意將其除名：一、不履行出資之義務者；二、有不當行為妨害公司之利益者”。

1929年公司法對兩合公司中有限責任股東的出資方式進行了比1914年公司條例更為明確的限定：“有限責任股東不得以信用或勞務為出資。”公司條例的規定是“有限責任股東僅得以銀錢或別種財產為出資。”在防范風險方面，1929年公司法還對公司發起人股份轉讓進行了限制，“發起人之股份，在公司開始營業后一年內，不得轉讓”。中國現行公司法對公司發起人股份的禁止轉讓期限也是一年，并且進一步規定，公司公開發行股票前已發行的股份，在公司股票上市交易起一年內也不得轉讓，這些都是為了保護中小股東和普通投資者的利益。

1929年公司法對大股東的表決權直接提出了硬性限制，“每股東之表決權及其代理他股東行使之表決權，合計不得超過全體股東表決權五分之一。”這一規定非常領先，甚至可以說是過于領先了。在一國公司制企業以及一個具體公司的發展初期，難免有大股東的存在，也需要大股東以股東會上的投票權以及以董事身份更為積極地參與公司治理。在公司股權分散到一定程度、公司董事會的獨立性也達到一定程度之后，公司會產生通過限制大股東投票權來保持獨立性的內在需求，公司法上準許這些公司自己通過章程決定是否以及如何對大股東的投票權進行限制就可以了。1929年公司法對大股東投票權比例作出硬性的上限規定，是國民政府“節制資本”這一政治主張的體現，懼怕民間大資本通過控制公司而控制國民經濟。

公司法人持股制度的引入

自1860年代現代公司法誕生、個人可以自由集資和組建公司開始，公司制企業發展了約30年之后，美國率先出現了現代控股公司。1889年新澤西州出臺了《控股公司法》，允許企業按法律規定持有其他企業的股票及享有與普通持股個體一樣的權利。隨后1893年和1896年新澤西州又連續修改公司法，進一步明確和強化了“持有其他公司股份”的企業“可以行使所有擁有所有權的個體所享有的各項權利和特權，比如投票表決權”。到1899年，新澤西州開始準許純粹控股公司的存在。在此之前，美國各州一般不準許企業持有其他公司的股票。這種法律規定的目的是通過嚴格限制企業持股行為來防止一個公司控制另一個公司，導致壟斷（參見本專欄前文“現代巨型公司的出現”）。

中國在第一部公司法大清公司律頒布、公司制度發展25年之后，1929年公司法中首次出現了有關公司作為法人持有其他公司股份的規定：“公司不得為他公司之無限責任股東。如為他公司之有限責任股東時，其所有股份總額，不得超過本公司實收股本總數四分之一”（第11條）。這是公司制度發展的重要一步，為公司通過兼并和收購進行產業整合等開辟了合法途徑。如同美國是在企業聯合和托拉斯發展起來之后出臺了控股公司法案一樣，中國1929年公司法有關公司法人持股這一條款的出現，也是適應公司制企業發展現實的需要。經過二十多年的發展之后，中國在1920年代，已經出現了一些大實業家通過設立總協調機構來統一管理其各相關企業的情況，如張謇家族及其相關企業設立的總管理處。這種總管理處或總務處形式的機構，在一定程度上起到了和洛克菲勒所創標準石油托拉斯那樣的統一管理作用，以滿足企業聯合的需求。但是這種機構既非控股公司那樣的獨立法人實體，也不是托拉斯那樣的通過委托授權所形成的嚴格合同關系，對“下屬”公司的實際約束能力有限，主要還是依靠關鍵人或實際控制人的影響力發揮作用。

1940年特種股份有限公司條例

1929年公司法，繼承了從1904年公司律到1914公司條例所樹立的基本的“自由企業制度”精神，立法宗旨還是促進和規范民間民營公司的發展。但是隨后的世界（全球蕭條、政府干預興起）及國內局勢（日本侵華、抗戰爆發）致使國民政府開始全力發展國有經濟，政府機關作為發起人組建國有控股公司，希望能在充分利用社會資本的同時，又能保持政府的控制權。這與主要用于調整民營公司、“節制資本”的1929年公司法之間就產生了矛盾。其中最突出的兩條是，公司發起人數要在7人以上和大股東及其代理行使的投票權合計比例不能超過20%。為此，1940年3月21日，國民政府頒布了《特種股份有限公司條例》。

特種股份有限公司是指，由政府機關組織，準許本國人民或外國人認股之股份有限公司。1929年公司法第87條規定，“股份有限公司應有七人以上為發起人”，特種股份有限公司發起人數不受此限制，這大大方便了國有控股股份公司的發起和設立。1929年公司法第129條規定：“公司各股東每股有一表決權。一股東而有十一股以上者，應以章程限制其表決權。但每股東之表決權及其代理他股東表決權合計不得超過全體股東表決權的五分之一。” 特種股份有限公司的公股行使表決權不受20%這一比例限制，使國有資本的公司控制力得到提高，也方便了國有資本通過收購控制民營公司。

特種股份有限公司之董事、監察人名額，直接按照公股和非公股的股份比例來分配，代表公股的董事和監察人由政府機關指派，這實際使國有資本控股的股份有限公司的特性發生了一定程度的改變，從一種完全的資合變成了一種特殊的資合，原本責權利相同的公司董事和監察人開始分為兩類，事實上不再完全具有同樣的責權利，公股董事和監察人開始“高人一等”。這與今日中國的國有控股股份有限公司的狀態非常相似：同一公司的董事和高管中，有中組部管的、國資委管的和市場聘的，身份大為不同，實際權力也就大為不同。

《特種股份有限公司條例》為國有資本的公司制企業發展打開了通道，1929年公司法的“節制資本”措施只是節制民間資本。在發展國有資本為既定國策的前提下，將國有資本和民間資本各自所發起設立的公司分開立法，應該說是個好事。盡管有國有獨資公司專節及特別針對國有控股公司的一些分列條款，中國現行公司法將國有資本公司和民營資本公司合于一爐的做法，還是帶來了很多的混淆，特別是因為有一些國有資本也要適用的特殊考慮，致使相應規定過細、過死，缺乏市場化和公司自治空間。

在中國這個缺乏法治傳統的國家里，往往法律的規定是一回事兒，落實又是另外一回事兒，公司法律制度這個舶來品更是如此。1930年代的戰亂局面進一步加大了公司法落實的難度。大量非公司制企業冒用公司名義，也有大量事實上的公司不經登記注冊而擅自成立。無論如何，1929年公司法對中國公司制企業，特別是對中國公司制度的發展還是起到了重要的促進作用。1928、1930、1931和1932年，全國新注冊各類型公司數量分別為284家、275家、305家和204家。據上海工業企業的一項調查，1931年的1,627家和1933年的1,186家企業中，屬于股份有限公司的企業數量分別為295家和332家，占比例分別為18%和28%。（轉引自張忠民《艱難的變遷——近代中國公司制度研究》第85頁）。臺灣現行所謂“中華民國”公司法仍然是1929年公司法的后續和修訂版本。